公司股权转让时如何避免合同风险.docx

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1、赢了网s.yingle.com遇到公司经营问题?赢了网律师为你免费解惑!访问>>http://s.yingle.com公司股权转让时如何避免合同风险基于融资或发展的需要,不论有限责任公司还是股份有限公司,都有可能遇到股权转让的问题。除了股份公司的无记名股票转让和上市公司的流通股通过证券交易所交易的情况之外,一般而言,有限责任公司和股份有限公司股东转让股权都要与受让方签订股权转让合同。公司股东要转让其拥有的全部或部分股权,受让方要取得该全部或部分股权而成为新股东,都应遵守《民法通则》、《合同法》、《公司法》

2、等相关法律、法规的规定。任何规避法律的合同约定都是法律禁止的,股权转让合同的签订与履行都必须遵守法律、尊重社会公序良俗、遵从市场交易惯例,只有这样交易才是安全和有效的,股权转让的风险才最低。股权转让的风险存在于交易的整个过程之中,除法律风险外,还会有市场风险和道德风险,本文在这里只按照交易程序的不同阶段,介绍股权转让合同的法律风险规避问题。一、股权转让合同签订阶段1、股东人数的上限与下限在股东转让其全部或部分出资之后,公司的股东数额仍应符合《公司法》的要求。《公司法》规定,有限公司股东人数为五十个以下(除

3、一人有限法律咨询s.yingle.com赢了网s.yingle.com责任公司和国有独资公司外,通常有限责任公司的股东都为两人以上),股份公司股东人数应为二人以上二百人以下,也就是说,有限公司股东人数不得突破五十个的上限,股份公司股东人数不得突破二人的下限和二百人的上限,这是公司设立的条件,也应该是公司存续的条件。股东转让股权的行为不得导致股东人数出现违反法律规定的结果,否则合同会因违反法律规定而无效。2、其他股东的优先受让权有限公司股东向股东以外的人转让股权,合同的订立应遵守《公司法》程序上的要求。有限

4、公司的股东向股东以外的人转让其出资时,应当经其他股东过半数同意;股东应就其股权转让事宜书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意转让的股东应当购买该转让的股权;如果不购买该转让的股权,则视为同意转让。在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。但公司章程对股权转让另有规定的,从其规定,例如股东可以约定放弃优先购买权。法

5、律咨询s.yingle.com赢了网s.yingle.com未经上述程序而签订的股权转让合同可能因为程序的瑕疵而被认定为无效或被撤销。3、时间、主体的限制性规定股权转让合同的签订不得违反法律、法规或公司章程关于转让时间、转让主体、受让主体的限制性规定。《公司法》规定,股份公司发起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年内不得转让;公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;其所持有的本公司股份自公司股票上市交

6、易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份。法律、法规规定不得从事营利性活动的主体,不得受让公司股权成为公司股东,例如公务员。法律、法规对交易主体权利能力有禁止性规定的,这类主体不得违反规定订立股权转让合同,例如,股东不得向公司自身转让股权,但《公司法》规定,股份公司为减少资本而注销公司股份、与持有本公司股份的公司合并、将股份奖励给本公司职工、股东对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的这四种情形例外。公司章程对股东转让股权有特别限制和要求的,股东订立股

7、权转让合同时,也不得法律咨询s.yingle.com赢了网s.yingle.com违反章程约定。4、转让方在交易过程中可能提供虚假的资料和信息,使受让方在错误认识下进行交易。为防范转让方向受让方提供虚假的资料和信息的风险,受让方可要求转让方对其欺诈行为可能引起的未来债务作出保证或提供担保,或者约定出现相关情形时应承担的违约责任。二、股权转让合同的成立与生效阶段除法律、法规规定股权转让合同应当办理批准、登记手续生效的以外,依法成立的股权转让合同自成立时生效。法律规定股权转让合同要办理批准手续后才能生效的,主

8、要限于中外合资、中外合作、外商投资的有限公司股权转让和公司股权中的国有股权转让。现行法律中并无股权转让合同必须在办理登记手续后才能生效的规定,因此,登记不是合同生效的要件。转让方和受让方可以在合同中附加合同生效的条件,例如,约定合同经转让方公司董事会或股东大会决议通过后生效,或约定合同自公司其他股东承诺放弃优先购买权时起生效。所附条件应当合理,不能将合同履行后的结果作为所附的生效条件。股东名册变更登记或工商变更登记是对已经发生

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