立法法的立法技术浅析

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1、万方数据兰州大学学报(社会科学版)2002，30(3)：138—143JournalofLanzhouUniv．(SocialScien＆)V01．30No．32002P138—143《立法法》的立法技术浅析4脱剑锋(兰州大学法律系，、甘肃兰州730000)内容摘要：立法技术是立法学研究的一个重要课题，本文运用立法学的理论、原理、知识，从法的结构营造技术和法的语言表述技术两个方面分析了《立法法》的立法技术特征及其在技术处理上的利弊得失。关键词：立法技术；法的结构营造技术；法的语言表述技术中图分类号：DF01文献标识码：A文章编号：1000—2804(2002)0

2、3—0138—06立法技术是立法学体系的重要组成部分之一。近现代以来，随着各国立法实践的发展和立法经验的积累，专门研究立法问题的立法学作为一门独立的法学分支学科的地位亦随之确立。相应地，立法技术的研究也备受青睐，硕果累累。尽管如此，如同大多法律或法学基本概念遇到的情况一样，对“立法技术”的界定，学者间也存在着分歧。从学术渊源上讲，当代中国大陆部分学者对“立法技术”一语的理解和表述主要是借鉴了前苏联、东欧和我国台湾地区学者的研究成果。如吴大英、任允正、李林合著的《比较立法制度》一书中对“立法技术”的概念作了如下理解和界说：“立法技术是在立法工作的实践过程中所形成的

3、方法、技巧的总和”。“对立法技术可以有广义上的和狭义上的两种理解。从广义上说，同立法活动有关的一切规则都属于立法技术的范围，因此，立法技术的规则大体上可以分为以下三类：第一类是规定立法机关的组织形式的规则，包括立法机关的产生，立法机关的组成，立法机关的职权，立法机关的任期，立法机关的会议形式等等。第二类是规定立法程序的规则，包括提出法律草案，讨论法律草案，通过法律和公布法律的形式等规则。第三类是关于法律的内部结构和外部结构的形式、法律的修改和废止的方法、法律的文体、法律的系统化的方法等方面的规则。从狭义上说，只有第三类规则才算是立法技术的规则。”①我国另一位立法

4、学者北京大学的周旺生教授不同意上述这种“广狭二义说”的表述和界定，他认为：“所谓立法技术，就是制定和变动规范性法文件活动中所遵循的方法和操作技巧的总称”。“无论对立法技术的内涵和外延怎样界定，法的结构营造技术和法的语言表述技术，都是无可置疑地属于立法技术的范畴”@。笔者认为，上述第一种观点中的狭义说和第二种观点中+收稿日期：2001—01—09．作者简介：脱剑锋(1976一)，男，甘肃西峰人，硕士研究生，从事民商法研究138万方数据关l于立法技术的外延的界定存在着重合之处，两者关于立法技术的界定基本上是一致的、准确的。九届全国人大三次会议通过的《中华人民共和国立

5、法法》是我国规范立法活动的一部基本法，它本身也有关于立法技术的内容的规定。运用立法学的理论、原理、知识对这部法律的立法技术特征进行分析，指出其利弊得失，是一项有意义的工作，将对我国今后制定规范性法律文件在立法技术上的处理有所助益。先分析《立法法》的结构营造技术。所谓法的结构营造技术，是要解决如下问题的，即成文法案是由哪些要素、部分组成的，各要素、部分之间是如何排列组合的，怎样的排列组合是比较科学的、可取的。具体言之，法的结构营造技术涉及以下问题：其一，法的总体框架设计技术，主要包括总则设计，分则设计，附则设计等；其二，法的基本品格设定技术，包括法的原则设定，法的

6、精神设定等；其三，法的名称构造技术，包括宪法、法律名称构造，法规名称构造等；其四，法律规范构造技术，包括法的规范的一般构造技术，授权性规范构造，命令性规范构造，禁止性规范构造，义务性规范构造，确定性规范构造，委任性规范构造，准用性规范构造，强行性规范构造，任意性规范构造，奖励性规范构造，处罚性规范构造，法则构造，但书构造，政策条款构造，特别条款构造，过渡条款构造等；其五，非规范性内容安排技术，包括立法主体的表现，立法时间的表现，效力等级的表现，时间效力的表现，空间效力的表现，对人的效力的表现等；其六，具体结构技术，包括目录编制，标题设定，序言或前言写作，编、章、

7、节、条、款、项、目的设置，段落的设置，附录的设置，附件的设置，附图的设置等⑨。现就《立法法》在结构营造上的安排和特征择其要者做以简要分析。首先，分析《立法法》的总体框架安排。“if且--a--法法》由标题、题注、目录、主文四部分构成，主文部分采取章、节、条、款、项的编排方式，共分六章，其中第二章下设五节、第四章下设两节，共计94条。就题注而言，《立法法》在标题后载为：“(2000年3月15日第九届全国人民代表大会第三次会议通过)”。这与该法第54条第3款关于法律标题的题注的要求的规定是一致的，该条款规定：“法律标题的题注应当载明制定机关、通过日期。”就目录而言，

8、《立法法》虽只有94条，