对我国刑法中犯罪概念的反思——以外国刑法中的行为无价值和结果无价值为视角

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1、对我国刑法中犯罪概念的反思——以外国刑法中的行为无价值和结果无价值为视角第21卷第4期2010年8月广西社会主义学院JoumMofGuangxiInstituteofSocialismV01.21No.4Aug.2010对我国刑法中犯罪概念的反一以外国刑法中的行为无价值和结果无价值为视角滑丽蓉(中国政法大学,北京100088)[摘要]我国《刑法》条文第13条规定了犯罪的概念,其中用"但书"的形式将社会危害性进行了定量规定,使得我们在认定犯罪时要考虑定性和定量两种因素.但是,如何以外国刑法中的行为无价值论和结果无价值论为视角,来理解犯罪概念,"但书"规定,犯罪的本质(社会危害性),犯

2、罪的形式要素(刑事违'法.}生)以及犯罪构成则是本文将要涉及的问题.[关键词]犯罪概念;行为无价值;结果无价值doi:10.3969~.issn.1009—0339.2010.04.019[中图分类号]D924[文献标识~-q]A[文章编号]1009—0339(2010)04—0080—05一,立足点:我国《刑法》正条的规定(一)犯罪的法律概念根据我国《刑法》第13条的规定,犯罪的法定概念是:"一切危害国家主权,领土完整和安全,分裂国家,颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权

3、利,民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是隋节显着轻微危害不大的,不认为是犯罪."首先,本条通过"依照法律应受刑罚处罚",表达了犯罪是违反刑法的行为,具有刑事违法性的特征.即只有法律明文规定了对行为进行刑罚处罚,才是犯罪,相反,法律没有规定该行为的法律效果是刑罚处罚的,则不能认定是犯罪.这也是罪刑法定原则的直接体现.在罪刑法定原则的指导下,刑事违法性是犯罪的形式特征,在此不涉及考虑犯罪的实质内容.其次,本条通过"社会危害性"表达了犯罪必须具备侵害性的原理.即应受刑罚处罚的行为必须是具有社会危害性的行为.这就涉及了犯罪的本质内容(也可以说

4、是实质特征)即社会危害性.本条既规定了犯罪定性因素,即实质内容——社会危害性,并简单罗列了依照法律规定要予以处罚的情形,也用但书的形式将犯罪的定量因素明确进行了规定.既包含了犯罪的实质要素也包含了犯罪的法律要素,在实践中具有很强的指导性,它既能从形式上判定犯罪,也能从实质内容上判断犯罪,有助于司法机关合理的适用刑法;既是适应我国行政违法和刑事违法二元划分的国情的重要体现,又可以缩小犯罪的处罚范围,避免将一些轻微的违法行为界定为犯罪,也有利于司法资源的合理配置,将司法资源的运用重心放在打击严重的犯罪上.收稿日期:2010-05—20作者简介:滑丽蓉,女,中国政法大学研究生院刑事司法学

5、院2008级硕士研究生,研究方向为中国刑法.80滑丽蓉:对我国刑法中犯罪概念的反思——以外国刑法中的行为无价值和结果无价值为视角(二)犯罪的学理概念在刑法学界,基于《刑法》第l3条的规定,我国有关学者提出了一个更为抽象和简明的学理上的犯罪概念.犯罪的这一概念——"犯罪是危害社会的,依法应当受到刑罚处罚的行为"Ⅲ帕.这样的界定将犯罪的前提落在了"形式违法性"上,核心要素归结在了"行为"上,实质要素定位在了"社会危害性"上.由此,也就很明显地提出了犯罪的特征:第一,犯罪是违反刑法的行为,具有形式违法性;第二,犯罪是一种危害社会的行为;第三,犯罪是一种应当受到刑法处罚的行为.但是,关于犯

6、罪的学理概念,由于对于犯罪的特征存在不同的理解,因而对犯罪所下的定义也有差别.在刑法学界,还存在"两特征说"."两特征说"主要有三种不同的观点,第一种观点认为,犯罪的本质特征是严重社会危害性,法律特征是刑事违法性;第二种观点认为,犯罪的本质属性是应受刑罚处罚程度的社会危害性,法律特征是刑事违法性;第三种观点认为,社会危害性是犯罪的社会属性,依法应受刑罚处罚是犯罪的法律属性,犯罪的本质是社会危害性和依法应受处罚性的统一.对于犯罪的特征,在上文中,笔者采用的是三特征说,即犯罪的基本特征是社会危害性,刑事违法性,应受刑罚处罚性.因而,犯罪的学理概念也就被定义为:犯罪是违反刑法的规定,具有

7、社会危害性,依法应受刑罚处罚的行为.二,视角:外国刑法中的无价值理论外国刑法中的无价值理论有行为无价值和结果无价值两种.行为无价值和结果无价值的概念是由德国刑法学大师威尔哲尔提出来的,是基于犯罪刑事违法性方面不同理解而形成的理论.所谓的"无价值",并不是没有任何价值,而是从刑法规范的立场来看没有价值,简单地说就是行为违反了刑法规范所意图保护的价值.它们的提出是客观不法理论取代主观不法理论以后形成的对立理论.原本关于违法性实质对立的理论,现在已经扩展到整个犯罪论领域.根

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