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    我国司法鉴制度定现状和完善

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    我国司法鉴制度定现状和完善

    我国司法鉴定制度的现状和完善我国司法鉴定制度的现状和完善 [ [摘要] ]在现代司法证明活动中,司法鉴定在证据形式中居于核心地位,具有特殊 的功能和作用,可以说,完善证据制度的关键在于改革司法鉴定制度。司法鉴定是诉讼 活动的一个组成部分,又是直接为诉讼和仲裁活动服务的一种司法保障制度辅助服务 制度。司法鉴定制度是国家司法体制的组成部分,司法改革的目标和方向直接影响并 决定着司法鉴定的改革方向和目标。我国法律对司法鉴定的许多问题未作规定,或虽有 规定,又散落于各个司法解释、法规、规章之中,且互相冲突。本文通过剖析司法鉴定 的本质、比较中外司法鉴定制度、结合我国司法鉴定发展的历史和现状,旨在探求适合 我国特点的司法鉴定制度,呼唤司法鉴定立法。 关键词司法鉴定、证据、诉讼活动、司法鉴定的改革、司法鉴定立法关键词司法鉴定、证据、诉讼活动、司法鉴定的改革、司法鉴定立法 司法鉴定是为司法活动服务的。在当代司法证明活动中,大量运用科学证据的证明 方法是现代诉讼制度的重要特征,司法鉴定正是运用多种科学技术手段对案件中各种专 门性问题进行鉴定,并已成为查明案件事实的一种重要方法和手段,其结论是法定的证 据之一。司法鉴定制度正是一个国家的法律所规定的规范司法鉴定活动的各项规则、规 章和体制的总称。一个国家的司法鉴定制度必然与其司法制度和法律文化传统等内容相 适应的,并在一定程度上反映了人类社会的共同发展规律和科学技术的发展水平。司法 鉴定制度包融于司法制度中,是诉讼制度的重要组成部分,是司法制度不可缺少的内容。 从内容上看,司法鉴定制度主要包括司法鉴定管理制度、司法鉴定协调机制、司 法鉴定机构制度、司法鉴定人制度、司法鉴定启动制度、司法鉴定程序制度、司法鉴定 质证制度和司法鉴定认证制度等内容。 下面,本文从司法鉴定的概念、本质属性,结合我国司法鉴定制度的历史和现状对 我国的司法鉴定制度作一下探讨。 一、司法鉴定概述一、司法鉴定概述 研究司法鉴定制度,首先应当明确什么是司法鉴定,其本质属性是什么 一司法鉴定的概念 司法鉴定的概念一般是指在诉讼过程中对案件中的专门性问题,由司法机关指派或 当事人委托,聘请具有专门知识的人对专门性问题作出判断的一种活动。但由于观察角 度不同、由于司法改革的发展阶段不同,对于司法鉴定的概念有着不同的概括、界定和 发展。如有的侧重从司法鉴定的应用范围、决定机关、任务目的、鉴定主体等方面下 定义为“司法鉴定是指在诉讼中,有法定司法鉴定决定权的机关和部门,依其职权, 或自己决定,或应犯罪嫌疑人、被告人的请求,或任何一方当事人的请求,委派具有专 门知识、技能或特别经验的人,对案件涉及的某些专门问题进行鉴别、判断的活动。” 有的从司法鉴定是司法活动的一个专门概念下定义“简单地说,司法鉴定就是侦 查、起诉、审判等诉讼活动中依法进行的鉴定。”有的认为,“司法鉴定是指在诉讼过 程中,鉴定机构和鉴定人依法对案件涉及的专门性问题进行分析、研究、鉴别并作出结 论的活动”。对上述定义进行比较可知,不同点主要在于鉴定决定权的范围不同、鉴定 适用范围不同、鉴定主体范围不同和鉴定的客体范围不同,其共同点在于都反映了司法 鉴定的基本性质和本质属性。考虑到司法改革的总体要求和价值取向,考虑到司法实践 和法治建设的客观需要,考虑到现行法律法规的规定精神和立法宗旨,考虑到三大诉讼 法的根本目的和基本功能,考虑到我国加入世界贸易组织的承诺和义务,笔者认为,司 法鉴定是指在诉讼活动和仲裁活动中,对涉及到的专门性问题,经司法机关、仲裁机 关或当事人指定或委托,由司法鉴定机构或其他专门机构的司法鉴定人或其他专业人员 运用专门知识、技能和科学技术手段依法作出判断、鉴别的科学实证活动。 二司法鉴定的本质属性 从司法鉴定的概念我们不难归纳出其本质属性,那就是法律性、中立性和客观性。 司法鉴定的本质属性决定了司法鉴定的发展方向、管理模式、鉴定体制和运行机制。 1、法律性准司法性主要是指司法鉴定机构的人员和活动具有的法律特征和合 法性要求一是鉴定程序严格遵照诉讼法的规定,鉴定只能在诉讼过程中提起并由承办 案件的司法机关决定和指聘,它不属于市场行为,不能因个人意愿随时启动和实施。二 是司法鉴定机构必须经过公检法司等政法机关批准设立,社会专业鉴定部门也需经司法 鉴定的主管部门批准授权或司法机关临时指聘。三是鉴定客体对象仅限于案件中经过 法律或法定程序确认的某些专门性问题。四是鉴定主体必须是具有鉴定人职业资格的自 然人,而不是鉴定组织或业务部门及技术部门,鉴定人作为诉讼参与人,应当依法出庭 接受询问和质证。五是鉴定活动属于以科学技术手段核实证据的诉讼活动。六是鉴定结 论是法定的证据之一。 2、中立性主要是指司法鉴定机构和司法鉴定人应具有相对的中立性即社会化, 不能直接隶属或依附于有直接利害关系的部门如参与诉讼的侦查机关、起诉机关和审 判机关,以及其他相关部门,这也是实现司法公正的基本保证。 3、客观性客观性是客观规律、客观事实和科学定理对司法鉴定工作提出的基本 要求。司法鉴定结论的确定性和权威性,来自并取决于两个方面一个是正当法律程序 的保障保证司法鉴定的合法性和公信力;一个是鉴定结论的客观性真实性。鉴定结 论的客观性又源于两个方面其一是科学性。司法鉴定是科学认识证据的重要方法和手 段,司法鉴定是以科学技术为生命的,司法鉴定过程就是一个科学认识的过程,司法鉴 定的结论,往往就是科学认识的结论。其二是专业性。鉴定结论的可靠性取决于它产生 的过程和方式,取决于它的专业化程度和专业技术水平。司法鉴定的专业性,主要指的 是专业技术机构的专业技术人员,根据专业技术理论、知识和方法,采用专业技术设备 和手段,按照专业技术程序规范和技术标准规范的要求,对专门性问题,进行识别、比 较和认定、评断,并得出专业性结论的活动。 二、我国司法鉴定制度的历史和现状二、我国司法鉴定制度的历史和现状 根据史料证实,我国最古老的司法鉴定活动产生于距今两千余年的奴隶社会。在周朝就 有了为诉讼服务的伤害鉴定。封建社会鉴定手段较为普遍,鉴定对象和范围也较宽,并制定 了相应的法规。秦汉以后,法医鉴定、笔迹鉴定、文书鉴定、痕迹鉴定逐渐兴起和扩大。根 据秦简封诊式中有关案例的记载,我国秦朝就有了法医人体检验的实践。在唐、宋时 期,鉴定制度发展到较为完善的程度。唐代将鉴定人“作虚假结论依罪受罚”加以法定化; 宋代的法律规定了鉴定官员的身份与职责、检验内容、检验记录的格式等,说明鉴定管理制 度有了雏形。宋朝人宋慈是中国古代伟大的法医学家,他编写的洗冤集录被认为是世界 上最早的一部系统的法医学著作。 尽管一些司法鉴定的技术和实践可以追溯到几千年以前,但真正意义上的司法鉴定不过 是近二三百年的事情。现代司法鉴定制度的兴起也仅仅始于二十世纪的初期。 在 1906 年,清朝诉讼制度中对鉴定问题就作出了规定。1907 年,清政府对鉴定作了较 多具体的规定,如对鉴定人的规定有“凡诉讼上有必须鉴定,始能得其事实真象者,得用 鉴定人”;“鉴定人须由审判官选用,不论本国人或外国人,凡有一定学识经验及技能者, 均得为之”。1928 年国民党政府颁布了刑事诉讼法,对鉴定作出了较具体的规定。 新中国成立后,我国的司法鉴定工作有了很大的发展。五、六十年代,公检法机关根据 当时法规和各自办案的需要,分别制定了部门鉴定工作细则。特别是改革开放以后,在社会 主义法制建设的推动下,司法机关加强司法科技建设,把“科技强警”、“科技兴检”、 “提高办案的科技含量”等作为发展战略,形成了相应的规模。但在司法鉴定制度建设上, 无论从理论研究,还是制度建设,都显得明显的滞后。1979 年颁布了中华人民共和国刑 事诉讼法,对刑事诉讼中鉴定作了原则性规定,1996 年在修订的刑事诉讼法中,对 伤情和精神疾病的医学鉴定作了增补。1989 年和 1991 年颁布的中华人民共和国民事诉讼 法和中华人民共和国行政诉讼法,对相应的鉴定问题也作了原则性的规定。但此类规 定过于原则简单,加之无配套法规,导致司法鉴定活动中形成“无明确大法,无小法可依” 的局面。 严格地讲,我国目前并没有形成完整系统的司法鉴定制度,或者说是没有形成与我 国三大诉讼制度相适应的司法鉴定制度,并由此产生了很多问题,严重影响了司法的公 正性和权威性。其主要问题突出表现在 一司法鉴定立法严重滞后。 1、对司法鉴定我国至今还没有统一独立的法规,有关司法鉴定方面的法律规定只散见 于三大诉讼法中,对司法鉴定的规定十分笼统,缺乏可操作性。无论是司法鉴定的实体 法律制度,如司法鉴定机构的设立条件、业务范围,司法鉴定人的从业资格条件、法律 责任等,还是司法鉴定程序性制度,均无明确的统一规定。如法律规定为了查明案情, 需要解决案件中的某些专门性问题时应当指派、聘请有专门知识的人进行技术鉴定,但 对如何指派和聘请如何进行具体的鉴定等内容均没有具体的规定,因此公检法三机关 的鉴定机构的做法各不相同,法律制度的空白造成了司法实践中的尴尬与被动,给诉讼 活动带来许多不便。 2、绝大部分专业未制定统一的鉴定技术标准。目前,除部分法医鉴定和司法精神疾病 有几个部联合颁布的部颁标准外,其他学科尚无统一标准,多数还只是各自确定的标准 或经验型的标准。“各类学科、全国性的行业标准以及与国际接轨的公认型的鉴定标准 还没有”4。众多的鉴定机构由于其行业或专业的特点,往往有着完全不同的鉴定标准, 如同样的人身损伤进行伤残等级评定,适用公安部制定的道路交通事故伤残评定标准 和劳动部制定的职工工伤和职业病鉴定标准结果往往不同,当事人亦常根据自身的 利益选择鉴定机构,鉴定机构也以此迎合委托人。在众多的鉴定标准中,有的还不科学、 不准确,给司法审判造成不必要的麻烦。如法医鉴定中重伤偏轻和轻伤偏重以及轻伤与 轻微伤的鉴定结论概念模糊。这些问题必然导致对鉴定结论的证据作用产生分歧和动摇, 对公正司法产生直接影响。 二鉴定机构的设置混乱且部门规范杂乱。 1、根据我国现行法律的规定,拥有鉴定权的机构有 5 类一是公安机关、检察机关和 审判机关;二是经司法机关批准设置在科研机构、政法院校的司法鉴定机构;三是卫生 行政部门设立的鉴定机构;四是部分医科大学设立的鉴定机构;五是由省级政府指定的 医院。这种鉴定机构的多重设置不仅造成了管理上的混乱,同时也造成了国家人、财、 物的巨大浪费,更重要的是“自审自鉴”不符合现代法治的科学诉讼原则,容易造成司 法不公。特别是部门保护主义形成的多头鉴定、重复鉴定给当事人造成了极大的损害, 由于鉴定结论不一样,案件久拖不决,一旦出现错案、假案等,很难纠正。 2、鉴定机构缺乏独立性、公正性。公安机关的“自侦自鉴”、检察机关的“自检自鉴” 、人民法院的“自审自鉴”,因缺乏必要的制约和监督,鉴定机构的独立性和中立性大 打折扣,行政干预和人情鉴定难以避免,鉴定结论的客观性、公正性受到质疑,社会对 鉴定制度的信任不高。尤以“自审自鉴”更甚,审判活动系平息冲突、化解纷争、定罪 科刑的最后防线,自审自鉴使“鉴定成为一种奇怪的混合物---既是法院的一个下属机 构,又是一方当事人的证人,他由法院的下属成员变成当事人一方的证人。法官以这种 双重身份出现和参与诉讼活动,这不能不令人感到有失公正和后顾之忧。” 3、出于需要,各部门相继制定了一些调整司法鉴定的文件如司法部制定了司法鉴 定人管理办法、司法鉴定机构登记管理办法,公安部制定了刑事技术鉴定规则 ,最高检察院制定了法医工作细则试行,最高法院下发了人民法院司法鉴定工 作暂行规定,还有最高院、最高检、公安部、司法部联合发布的文件等。这些规定虽 在一定程度上缓解了司法鉴定领域在操作中的困扰,但效力层次不高,适用范围较窄, 冲突与矛盾并存,且各自为阵,施行各异。 三鉴定人员缺乏科学、合理的管理机制 1、鉴定人的权利、义务不明确。刑事诉讼法第 119 条规定“为了查明案情,需 要解决案件中某些专门性问题的时候应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定”。民 事诉讼法第 72 条、行政诉讼法第 35 条也有类似规定。但我国目前尚无全国统一 的、权威性的审核、批准、授予机构,如何认定鉴定人具有“专门知识”通常由法官说 了算,甚至连审案的法官也未必知道署名的鉴定人是谁具体有无“专门知识”即使 署名的鉴定人有鉴定资格,但其资格多为内部授予,而非考试通过,水平高低不得而知。 再则,当鉴定人的合法权益受到侵犯时如何有效地保护鉴定人无故不履行义务时如何 制裁均无法可依,影响了鉴定的法律权威。 2、鉴定人员素质良莠不齐,司法鉴定整体水平不高。由于没有统一的市场准入标准与 规则,加之鉴定机构多而杂乱,鱼龙混杂,鉴定人员中不乏滥竽充数者,特别是依附国 家机关的庇护而生存的鉴定机构,其人员素质更令人堪忧,司法鉴定从业人员的整体素 质不高,鉴定人队伍的专业化和职业化远未形成。 3、对鉴定人员没有健全的培训和考核晋升制度。健全和实施合理的培养、培训制度, 是司法鉴定工作的基础。而建立和完善科学、系统的考核晋升制度,则是不断提高鉴定 人员技术水平,使鉴定事业不断发展的必要途径。两者互为联系,互为影响。我国对专 业知识和工作能力的考核,尚无一套科学完整的体系,晋升标准多以学历和工作年限为 主要参考条件,论资排辈,无水平高低、能力大小、贡献多少之别,严重阻碍鉴定人员 的积极性、创造性和进取性。 (四)司法鉴定缺乏程序规定。 1、委托主体多样化。民诉法第 72 条、行诉法第 35 条规定,人民法院是启动鉴定的唯 一合法主体;刑诉法第 121 条、165 条规定,在不同的诉讼阶段,公安、国安、检察机 关、人民法院都有决定鉴定的权力。可见,现有法律均规定司法鉴定决定权专属于国家 机关,当事人只有请求鉴定的权利。然而,当事人直接委托鉴定机构却得到了最高审判 机关的认可,2002 年 4 月 1 日施行的关于民事诉讼证据的若干规定(以下简称证 据规定)第 28 条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当 事人有证据足以反驳,并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”司法解释与法律在此 存在冲突。 2、对重新鉴定没有规定。(1)是否需要重新鉴定无规定。一方当事人对鉴定结论不服, 常提出重新鉴定的申请,法院是否准予,没有标准;(2)重新鉴定的机构如何选择无 规定。实践中有时出现越申请重新鉴定,鉴定机构的级别却更低的怪状,而各鉴定机构 出具的相互矛盾的鉴定结论又成为重新鉴定的动因;3、重新鉴定的次数无限制。一方 当事人认为鉴定结论于己不利,就申请重新鉴定,一案多鉴甚为普遍,因鉴定而花去一 年半载屡见不鲜。多渠道、多层次的重复鉴定,不仅增大诉讼成本,加重当事人负担, 造成资源浪费,且经常出现鉴定结论相互矛盾的情况,法院对此无所适从,诉讼久拖不 决。如发生在浙江省金华市浦江县吴赛阳诉吴彰引刑事自诉案,历时七年,经过二次发 回重审、一次再审共六次诉讼,吴彰引由无罪到有罪再到无罪,都是三次司法鉴定起了 决定性作用。 (五)鉴定结论当然采信有违公正。 在我国司法实践中,除法庭对鉴定结论本身存有疑义时,会自行指派或者聘请鉴定人进 行补充鉴定或者重新鉴定的情况以外,在绝大多数情况下,都是鉴定人不亲自出庭作证, 法庭当庭宣读鉴定结论,作为权威证据采用。然而,鉴定结论在有些情况下可能会出现 偏差,诸如可能因鉴定人与案件结局和当事人及其亲属有利害关系,不实事求是地做出 结论;可能因鉴定人的专门知识未达到应有的水平或鉴定设备不完善,结论不合乎实际; 可能因鉴定人未遵守操作规程,做出错误的鉴定结论,等等。如果鉴定人不亲自出庭, 由于以上原因可能导致的鉴定结论的错误就难以得到及时发现和纠正。 三、三、决定决定确立的新型司法鉴定管理体制的内涵确立的新型司法鉴定管理体制的内涵 2005 年 2 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过的全国人民代表 大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定是我国司法鉴定制度发展史上的一个重要里 程碑。为贯彻十六大“依法治国”方略,落实十六届三中、四中全会精神,以科学发展观、 建设和谐社会为指导,以中央司法体制改革领导小组关于司法体制和工作机制改革的初步 意见为目标,全国人大常委会发布的决定“以法律的形式确立了司法鉴定管理体制的 框架,赋予司法行政机关统一管理司法鉴定的职能。这是一个具有深远意义的体制改革和创 新”。我国新的司法鉴定管理体制体现了适应诉讼模式转型的需要、体现了新时期民主与法 制建设需求的一系列新特色。 “决定,作为规范司法鉴定管理工作的重要法律,是贯彻落实党的十六大关于推进司法 体制改革精神的一项重要举措,对于提高司法鉴定的社会公信力,切实保障当事人的合法权 益,维护法律的正确实施,在全社会实现公平和正义都具有重要意义”。 1.统一的集中型司法鉴定管理体制,通过完善的鉴定人和鉴定机构的职业准入制度和登 记、名册管理制度以及宏观的动态监管制度、责任追究制度等,为司法诉讼、纠纷解决机制 提供了高质量的鉴定服务,有利于诉讼真实的发现和当事人合法权益的维护; 2.司法鉴定的行政管理权和司法鉴定司法权的分离保障了司法鉴定中立性的实现;可以 使司法鉴定机构和司法鉴定人能够客观、中立和独立的进行司法鉴定;保障了当事人可以寻 求到可信赖的中立性的鉴定服务;增强了司法诉讼结果的可接受性,利于纠纷的合理解决; 3.统一的司法鉴定名册制度,维护了法官消极、中立形象,恢复了法官司法裁判职能的 纯洁性,可以使其更方便的、顺畅的依靠鉴定解决证据问题;集中精力处理法律裁判问题; 4.新型的鉴定管理体制,能够实现司法鉴定资源的合理利用;实现司法鉴定机构和司法 鉴定人各项管理上的统一要求、统一规范和统一标准;实现司法鉴定管理的法治化; 5.新型的司法鉴定管理体制为后续的司法鉴定的程序制度和司法鉴定的证据制度提供了 法律基础和制度保障,有利于实现司法公正、树立司法权威、化解社会矛盾,实现社会和谐。 四、完善我国司法鉴定制度的构想四、完善我国司法鉴定制度的构想 司法鉴定的本质属性同样也决定了司法鉴定制度的改革发展方向。同时,作为司法 制度的组成部分,司法鉴定制度主要是由证据制度和诉讼制度决定的,并最终实现与国 家司法制度相适应。司法体制改革的目标和方向直接影响并决定了司法鉴定制度改革的 方向和目标。实现司法公正,提高司法效率,保障司法独立和树立司法权威是我国司法 体制改革的基本目标,与诉讼制度改革相适应、与证据制度相协调、提高科技贡献率是 司法鉴定制度改革的基本要求。与之相适应,尽快建立起职责明晰、结构合理、管理有 序、运行高效、统一独立的公正的新型司法鉴定制度,实现司法鉴定工作的规范、科学、 高效与公正,是我国司法鉴定制度改革的方向。 综合我国司法鉴定制度的现状,借鉴国外的先进经验,我认为近期我国司法鉴定制 度的建立与改革可以首先从司法鉴定管理制度、司法鉴定协调机制、司法鉴定机构制度、 司法鉴定人制度、司法鉴定启动制度、司法鉴定程序制度、司法鉴定质证制度和司法鉴 定认证制度这几个方面进行重构。 一司法鉴定管理制度。司法鉴定管理体制的改革,首先要从我国的国情出发,既 要看到司法鉴定管理体制的现有格局存在的某些合理性,也要注意现有体制的弊端及其 原因,同时要借鉴外国有益的先进经验,特别是现代法治国家中司法权运作的先进机制, 再次要考虑新体制的科学性、前瞻性、先进性、法律性和继承性,总之要符合现代法治 国家的基本特征和我国民主与法制建设的内在要求,有利于克服司法腐败,有利于保障 人民的合法权益,有利于实现司法公正。所以,根据我国目前经济、文化和民主、法制 等各方面的情况,我国司法鉴定管理体制的构思应设置以“一元为主,多元结合,专门 辅助”[11]的管理体制。并首先通过对司法鉴定机构和司法鉴定人资质的管理,以传统 的司法鉴定专门领域为主,逐步实现统一的管理模式。 二司法鉴定机构制度。司法鉴定机构制度是关于司法鉴定机构的性质及设置布 局,司法鉴定机构设立,业务范围的确定,司法鉴定机构的法律地位及其运作规则, 司法鉴定机构的名称及资质等级等规定的总称,是司法鉴定机构运作的规程或程序准则, 是司法鉴定制度的重要组成部分。 基于我国司法鉴定机构的现状,结合司法鉴定制度改革的总体目标,要构建完整的 司法鉴定机构制度,首先要从理论上明确司法鉴定机构的性质和法律地位,其次要建立 司法鉴定机构的设立、变更、撤销等登记制度,再次要对司法鉴定机构的资质及业务范 围等内容进行规范,逐步完善对司法鉴定机构的管理制度。作为司法鉴定机构,其法律 地位应界定为代表国家对涉案有关问题行使司法鉴定权的公益性事业单位,其所进行 的司法鉴定具有行政执法的内容和意义。同时作为司法鉴定机构,其性质定位应为机 构的准司法性、公益性、中立性和事业性。 三司法鉴定人制度。司法鉴定人是贯穿于整个司法鉴定活动的实施者和作用者。 司法鉴定人与一般的证人不同,司法鉴定人所陈 述的事实是由事实所推测的事实,而 证人所陈述的事实是其所体验的事实。美国联邦证据规则第 601 条和 702 条中指出, 每个人都有资格作为证人,而鉴定人则凭其知识、技能、经验或教育够格为专家证人, 可以用意见或其他方式作证,以示与一般证人建立在亲身体验和感觉之上作证的区别。 司法鉴定人制度是有关司法鉴定人的资格认证、执业范围、权益保障、职业道德,以及 国家对其管理等方面的法律制度的总称。司法鉴定人制度是司法鉴定制度的重要组成部 分,其内容主要包括司法鉴定人职业资格管理、司法鉴定人执业管理、司法鉴定人在 司法鉴定中的权利义务及法律责任等。 首先要从理论上对司法鉴定人在司法鉴定和诉讼过程中的权利和义务及其法律责任 进行研究,明确其法律地位,进而从制度上规定鉴定人的权利义务和法律责任,并保障 鉴定人在司法鉴定过程和诉讼过程中的权益;同时,通过鉴定人登记管理办法的具体实 施和建立鉴定人资格的登记和认证等制度,逐步实现司法鉴定人的统一有序管理。 四司法鉴定启动制度。司法鉴定的启动包括司法鉴定的启动权和司法鉴定的决定 权两方面的内容,在司法鉴定中表现为司法鉴定事项的提出和鉴定人的选任,其实质是 谁有权决定是否进行司法鉴定和由谁进行鉴定的问题。由于这个问题在很大程度上决定 着一个国家鉴定活动的基本特征,所以它是司法鉴定制度的核心内容。 司法鉴定是为 了解决办案人员在办理案件时所遇到的技术性问题,是案件的证据之一,故其启动权和 决定权应由办案人员视案件具体情况依职权决定。 五司法鉴定程序制度。司法鉴定程序是指按照司法鉴定活动的客观规律、确保鉴 定活动有序进行而制定的规则和步骤。司法鉴定程序包括司法鉴定的管辖、鉴定的申请 和决定、鉴定的委托、鉴定的受理、鉴定的实施包括鉴定标准、出具鉴定结论、鉴定 文书格式鉴定材料的归档等、鉴定结论的审查和运用、鉴定人出庭制度、鉴定的评估 和监督制度以及对司法鉴定有关问题的处理等内容。鉴定的申请、决定、委托、受理和 实施又包括初次鉴定、补充鉴定、重新鉴定和复核鉴定等不同情况的具体要求。司法鉴 定程序制度是关于司法鉴定实施活动中所涉及的程序规则的总称。司法鉴定程序制度是 司法鉴定的核心制度之一。程序的公正是实现实体权益公正的前提和保障,所以,实现 司法鉴定程序的规范化、制度化、法律化和合理化,对实现司法鉴定工作的科学、公正、 效率目标有十分重要的作用。 六司法鉴定质证制度。审判方式改革的中心环节是庭审方式的改革,而举证、质 证和认证是庭审的三个步骤。在民事诉讼中,其证据质证原则与证据言词原则及对证人 交叉询问原则连在一起,因此,证据质证原则也是民事诉讼中不可或缺的重要原则。 民事诉讼法第 66 条规定“证据应当在法庭上出示,并由当事人互相质证。”这 条规定应被视为包括鉴定结论在内的各种证据采信为裁判基础的必要的前置正当程序, 如果有关证据没有经过法官的审查判断以及当事人质证,则不能作为裁判的基础,这也 是基于保障法院裁判客观性、公正性和有效性的必要保障。 有一种很重要的质证方式叫做交叉询问。交叉询问是英美法中在庭审时对证人进行 询问的方法。证人首先由提出证据的一方进行“直接询问”,然后由对方进行交叉询问, 在交叉询问中可以提诱导性问题,目的在于暴露证人的偏见或有偏袒,向陪审团揭示某 个证人不可信。向对方所有的证人进行交叉询问,是当事人的一项重要权利。交叉询问 的首要前提就是证人必须出庭作证。 通过质证程序,证人的真实姓名和身份都要向被告人乃至社会公众公开,这就增加 了审判的透明度,从而使审判活动的公正性大大增强。为与正在进行的审判方式的改革 相适应,笔者认为今后在司法鉴定制度改革中,鉴定人出庭作证制度的建立是最急需的。 举证、质证和认证的方式,应采用审判长指挥下的交叉询问方式,充分发挥当事人的积 极性。同时应建立鉴定人出庭作证的经济补偿制度。 七司法鉴定认证制度。认证作为举证、质证三位一体的诉讼阶段构造,体现了司 法公正、程序正当等新的诉讼理念。随着审判方式改革的深入,法官应注重发挥庭审功 能,事实庭上查,是非庭上认,当庭认证,把认证活动置于法庭辩论结束后和闭庭前, 可以保证审理的连续性,保证直接言词原则在庭审中的实现,避免其它因素影响日后判 断认证的内容。对司法鉴定结论的认证,主要涉及三个方面即客观性、关联性和合 法性。具体的讲,主要包括审查鉴定人的合法性、鉴定人的资质、是否有应当回避的 情形、鉴定材料的合理性和合法性、鉴定程序的合法性和鉴定标准及方法等内容。 诉讼制度化、民主化、科学化是现代诉讼制度改革的要求和标志,也是建设现代法 治国家的基本要求之一,其实现在很大程度上取决于司法证明方法的科学性。反映在司 法鉴定中,鉴定方法的科学性毫无疑问是保证鉴定结论正确的前提,但鉴定制度的合理 性也是保证鉴定结论正确的一个重要条件,而且合理的鉴定制度也是审判活动中正确适 用鉴定结论的保障。 五、新型司法鉴定管理体制的不足和未来的发展方向五、新型司法鉴定管理体制的不足和未来的发展方向 1.鉴定业务范围还不够明确,需要尽快落实。决定第三条虽然一定程度上确立 了司法鉴定的业务范围,但第四项的内容还不明确,不能满足司法诉讼实践的需要。尤 其是名册制度的确立,司法鉴定的范围将确立,对那些暂时不能成为司法鉴定业务范围 而实践又亟需的鉴定业务急需各部门尽快相互协调将其纳入司法鉴定业务范围。 同时,司法鉴定范围的明确化,会使鉴定业务范围外的鉴定需求难以进入诉讼,不 能适应诉讼实践的现实需要。因此需要建立类似德国的专家证人制度或者引入英美法系 完善的专家证人能力质询程序、专家证言的质证程序制度或者构建诉讼双方合意或单 方委托专家进行鉴定的程序制度来补充。这些都需要进一步的学术思考和实践总结。 2.司法鉴定绝对分离体制没有确立 司法鉴定的职权管理制度侦查权机关公安、检察、国安、军队内设鉴定机构 的管理并没有纳入司法鉴定的统一管理之中,对其内设鉴定机构和鉴定人没有资格登记 管理制度,这不符合决定对鉴定资格的统一严格管理目标;必将造成鉴定能力、资 格的双重标准,不利于鉴定机构和鉴定人鉴定资格的严格要求,难以保证司法鉴定的质 量。并且侦查权机关内设鉴定机构的鉴定结论的证据地位不明确,学术认识也有分歧 如有侦查服务线索、依据说;类似法国的验证、咨询制度;德国的一方委托的鉴定证人; 鉴定结论等不同认识。 按鉴定的科学属性,鉴定的客观、中立属性,鉴定机构应该脱离司法机关成为完全 中立性的公益性服务机构。因此,未来的发展应当取消侦查机关的内设鉴定机构,可保 留侦查技术型的鉴定技术或者完善其内设鉴定机构的管理体制;对其资格、名册等都应 纳入司法行政机构的登记管理体系。法定省级人民政府指定的医院也需要纳入司法行政 机关的资格管理体制。 3.司法鉴定机构是公益性、社会服务性机构,司法鉴定的未来管理应是行业自律管 理为主、行政管理为辅助的模式。但现在是司法鉴定管理体制的转型期,司法行政机关 还必须更主动、积极的进行规范管理处于行政管理为主阶段;未来需要逐渐的过渡 到司法行政机关进行宏观调控、行业组织具体管理为主的阶段。 4.未来,司法活动日益复杂化、专业化和综合化,司法鉴定必须按照分工专业化、 队伍职业化、技术标准化和方法综集化方向发展,司法鉴定的资格管理、技术规范、标 准体系、布局管理都将进一步的规范、统一和开放。 5. 要从根本上解决司法鉴定工作中存在的各种深层次矛盾和制度冲突,最终使司 法鉴定活动纳入到法治的发展轨道,只能依靠国家立法。因此,尽快制订司法鉴定法 ,是加强司法鉴定法治建设的最高目标和奋斗方向。在我国,制定统一的司法鉴定法 具有非常现实的基础。首先,我国的三大诉讼法对司法鉴定都未作详细的规定,这为制 定鉴定法留下了充分的立法空间。同时,缺少司法鉴定的详细规则,也使得司法鉴定 法的制定显得更为迫切。另外,我国的三大诉讼法不能同时进行鉴定规则的修订,而 三大诉讼法的分别修订又难以保证鉴定规则完全协调一致。更何况,三大诉讼法都对鉴 定规则进行细致的规定,也会造成立法内容重复,有悖于立法技术的要求,还会使各个 诉讼法典自身的结构失衡。所以进行统一的鉴定立法是我国司法鉴定立法较为合理的选 择。未来的司法鉴定法律体系应是以司法鉴定法为主轴,以司法鉴定程序条例为中 心,以司法鉴定各领域技术规范为依托的等级分明、体系严密的法律法规规章体系。另 外,司法鉴定协会应当制定有关司法鉴定机构和鉴定人执业纪律和职业道德等方面的规 范性文件,实行司法鉴定行业自律机制,保障司法鉴定机构和鉴定人在自我约束的前提 下,不断提高鉴定的自主责任意识,以促使鉴定质量的提高。

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