贾海龙:普通法方法

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1、普通法方法案例使用的方法遵循先例原则普通法上,法院的判决对于后来的案件结果具有重要的影响,甚至决定了后继案件的结果。也就是说,在遵循先例的原则下,一个法院将尽可能遵循自身先前的判决,并且要严格遵循上级法院的判决。遵循先例原则首先,该原则对于提高司法效率至关重要,方便法官借鉴先例中的智慧和经验,免除了法官把每个案件中出现的法律问题都当作崭新的问题来探询其答案的繁重负担。其次,该原则有助于实现法律的稳定性与可预测性,有利于人们在安排自身事务时获得明确的法律指引,特别有利于商业活动的开展。再次,该原则符合相同情况相同处理的社

2、会道德规范,一定程度上满足了人们对于司法平等的追求。遵循先例原则遵循先例原则的其他原因先例的类比只有与待审案件在事实上一样或者有相似性的案件才能够作为待审案件的先例。与待审案件在事实上完全吻和的先例,那么该先例就对于待审案件具有无争议的拘束力,先例中对于法律问题的回答及依据必须被待审案件接受为有拘束力的法律规则。先例发挥作用最主要的方式是通过类比实现的,也即通过比较待审案件与较为类似的某个或某些先例之后,将某个或某些并非非常一致的先例适用于本案。先例的区别多个案例的事实与待审案件的事实存在着各种交集,但是判决结果或者其

3、中一些法律问题的答案却彼此不同,甚至截然相反。这种情况下,不可能通过类比将这些先前案例都作为先例适用到待审案件中,而只能够强调与其中一个或一些案例的相似将其作为先例来援引,而强调与其他案例的不同将其排除在将被援引的先例的之外。这种排除一些相似案例的方法或者技术被称为先例的区别。类比与区别决定一个先前案例事实中与本案相似的部分足以使其成为有拘束力的先例还是与本案不同的部分足以使其不能适用于本案在很大程度上属于价值判断,与进行先例类比或区别的人的最基本价值观有着密切联系。通过先例的类比适用或者区别是限缩、扩张、细化、澄清先

4、例中确立的法律规则的最为重要的方法,这是普通法发展的主要途径。先例的推翻如果先例与待审案件足够相似,无法进行区别,那么下级法院必须将其接受为具有绝对拘束力的先例。但是对于创造出先例的法院而言,遵循先例原则则具有一定的灵活性,即使没有能够对其进行区别,在特殊的情况下,也可以背离自身创造的先例。当一个法院面临着与待审案件事实完全一样的先例,或者面临足够相似而无法区别的先例时,如果对先例予以背离,这被称为先例的推翻。先例的推翻A.一个先前的司法判决明显是错误的,将其适用于待审案件因而不会成功;B.(先例中的)法律规则是根本不

5、具有可行性,因而是不可容忍的;C.相关的法律已经得到了发展,导致(先例中的)旧法律规则成为废弃的法律原则的残余物;D.人们对于事实的看法发生了深刻变化,再适用(先例中的)旧法律规则已经不具有正当性。先例的推翻先例的推翻虽然在特殊情况下具有实质上的正当性,但是其对于普通法国家宪政构架的挑战是不可回避的问题。无论是奉行议会至上还是奉行三权分立,立法机构总是被看作法律发展的推动机构,司法机构应该被动的适用法律。先例的综合涉及的多个先例之间存在复杂的关系,在类比、区别乃至推翻先例的时候,要学会利用先例之间的关系来实现推理者的目

6、的。比如,一个先例在一个后来的先例中被类比适用,在待审案件中可以以后一个先例作为在本案中适用第一个先例的依据。再如,如果第一个先例在第二个后来的先例中被区别了,那么待审案件的推理者就要比较分析第一个后来先例与第二个后来先例,选择其中一个作为如何对待第一个先例的先例。先例的抽象通过抽象归纳的方法,将具体案件中的法律规则或者法律解释提高到一个更为一般的层面,以便能够在更为广泛的案件中进行适用。判决理由遵循先例原则能够告诉人们,哪个法院先前的判决属于有拘束力的先例;处理先例的各种方法,无论是类比、区别还是推翻也好,也能够告诉

7、人们哪个先例将在待审案件中得到何种待遇。但是先例中法官的判词并非字字句句都要被后继法院遵循,也并非字字句句都是法官在类比、区别或者推翻先例时所关注的内容,同样也并非字字句句都是在对先例进行综合与抽象时的材料。只有对于法律问题的回答及其依据才是后继法院要注意和使用的内容,这种内容被称为判决理由。判决理由在说理比较充分的上诉案件中,一般会有三个或三个以上的法官进行审理,在一些情况下,多个法官会分别给出不同的意见或做出不同的判词。判决理由克罗斯(Cross)与哈里斯认为:“法官在得出最终结论的必要推理过程中明确或者隐含表达的

8、法律规则就是判决理由,或者法官给予陪审团的指导中必需部分中明确或者隐含表达的法律规则。”判决理由古德哈特认为(Goodhart):“通过将(A)案件的关键事实与(B)基于这些事实得出的结论组合在一起,得出案件适用的法律原则,这就是判决理由。”判决理由特文宁(Twining):1、分别是法官给出的法律问题的明确答案、2、法官给出的法

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