2019年法律硕士《法制史古文经典法律条文释解》

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1、2019年法律硕士法制史古文经典条文释解2019年法律硕士法制史古文经典法律条文释解说明：法律硕士每年都会考法制史的古文分析题，且本题法律硕士（法学）分值在20分之巨；法律硕士（非法学）分值为10分，但从2018年起，非法学新增一法制史与法理学结合论述题，也可能考到对古文材料理解，可见古文材料在法律硕士考试中的重要性。然而，大量的考生由于看不懂古文，特别是不知道经典法律条文背后的制度背景，导致无法精准做题。为此，特整理发布该材料，希望对广大考生有所帮助。一、商朝法律条文《礼记·王制》：“析言破律，乱名改作，执左道以乱政，杀；作淫声异服，奇技奇器以疑众，杀；行伪而坚，言伪而辨，学非而博，顺非

2、而泽以疑众，杀；假于鬼神、时日、卜筮以疑众，杀。”基本含义：断章取义曲解法律，擅自改变事物的既定名称而另搞一套，用邪道扰乱政令的人，处死刑。制作靡靡之音、奇装异服、怪诞之技、奇异之器而蛊惑民心的人，处死刑。行为诈伪而又顽固不化、言辞虚伪而又巧言利舌、所学陷入异端而又自以为博闻、言辞荒谬而讲得冠冕堂皇，以此蛊惑人心者，处死刑。假托鬼神、时辰日子、卜签招摇撞骗以蛊惑人心的人，处死刑。分析释解：该段文字是商朝对部分死刑罪名的规定。商朝在夏朝法制的基础上，罪名、刑罚以及司法制度都有所发展，除了继续沿用不孝、违命等罪名外，同时又有新的创新。比如本段文字所记载的“乱政”和“疑众”等罪。这些罪名都是国家

3、严令禁止的，并处以最严厉的刑罚——死刑。二、西周法律条文《礼记·曲礼上》：“礼不下庶人，刑不上大夫。”孔颖达疏：“礼不下庶人者，谓庶人贫无物为礼”；“刑不上大夫者，制五刑三千之科条不设大夫犯罪之目也”，“非谓都不刑其身也，其有罪则以八议议其轻重耳”。《汉书·贾谊传》：“礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后”。《后汉书·陈宠传》：“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里者也”。基本含义：《礼记·曲礼上》：礼仪规范不适用于庶人，刑罚不适用于大夫（泛指贵族）。孔颖达对该条的解释是：礼仪规范不适用于庶人，是因为庶人贫贱，日日忙于生产劳动，不具备贵族的身份和礼所要求的物质条件，因而不可能按贵族的礼

4、仪行事，礼也主要不是为他们设立的。刑罚不适于贵族，制定刑罚的目的主要不是针对贵族，而是防范和制裁庶人，法律规定的五刑、科条三千都不是针对贵族而设定的。但是也不是说贵族的所有行为均不处刑，贵族如果有严重犯罪，也是要处刑的，但是可以通过八议等程序来议其轻重。《汉书·贾谊传》：礼是积极规范，适用于犯罪行为发生之前，预防犯罪；刑是对犯罪行为的制裁，适用于犯罪行为发生之后。《后汉书·陈宠传》：礼所不允许的，就是刑所禁止的，严重违反礼仪规范就会被刑罚处罚，礼和刑互为表里。分析释解：这三段文字都是对西周时期礼刑关系的表述。“礼”与“刑”的关系几乎贯穿中国古代法制史的始终，西周时期两者的关系更为密切，可谓

5、互为表里，相辅相成，共同构成上古法制的完整体系。但是礼和刑的作用并不相同，礼是要求人们自觉遵守的积极规范，侧重于预防；刑是对犯罪行为的制裁，侧重于事后的处罚。礼与刑的适用原则也不同。“礼不下庶人，1刑不上大夫”，体现的是西周宗法体制下的等级特权制度，也是后世法律的重要原则。法律条文《尚书・康诰》：“人有小罪，非眚，乃惟终，自作不典，式尔，有厥罪小，乃不可不杀。乃有大罪，非终，乃惟眚灾，适尔，既道极厥辜，时乃不可杀。”基本含义：一个人虽犯了小罪，如果出于故意，或者是惯犯，就是自行不法，即使其罪很小，也不可不杀；反之，一个人罪很大，如果是偶犯，或者出于过失，虽然应该按照断狱的规定处罚其罪，但是

6、不可处死。分析释解：该条文体现了西周时期区分故意与过失、惯犯与偶犯的刑法原则。西周时期故意犯罪与过失犯罪、惯犯与偶犯在观念上已有所区别。史籍中，过失被称为“眚”，故意即是“非眚”，惯犯被称为“惟终”，偶犯称为“非终”。以主观动机来区分刑罚轻重的原则，对后世立法产生了深远的影响。最典型的是汉朝的春秋决狱。法律条文《尚书·吕刑》：“五刑之疑有赦，五罚之疑有赦，其审克之。”孔颖达疏：“刑疑有赦，赦从罚也；罚疑有赦，赦从免也。”《礼记·王制》：“附从轻，赦从重”；“疑狱，泛与众共之；众疑，赦之。”基本含义：《尚书·吕刑》：适用五刑有疑的，可减为五罚处理，如仍有可疑之处的，则予以赦免。《礼记·王制》

7、：量刑时，可轻可重者从轻；赦免时，虽重罪亦可获赦免。遇有疑而难决的案子，就与民众共同审理。如果民众也感到疑而难决，那就应该宣布当事人无罪。分析释解：该条文体现了西周时期罪疑从轻、罪疑从赦的原则。西周时为保证适用法律的谨慎，防止错杀无辜，对犯罪事实有疑的案件，实行从轻处断或赦免罪责的原则，该原则是“明德慎罚”思想在刑事立法上的体现。法律条文《周礼·秋官·掌戮》：“掌戮掌斩杀贼谍而搏之。凡杀其亲者，焚之；杀王之亲者，辜之。凡