商业特许经营的法律风险及其防范_民商法论文

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1、商业特许经营的法律风险及其防范【关键词】特许经营；法律风险；防范【正文】商业特许经营，乂简称为特许经营，有时也称为特许加盟，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。作为一种营销方式，特许经营在国外己有一百多年的历史，目前己发展为一•种成熟的营销方式，在许多国家特别是发达国家被广泛采用。B2000年以來，我国特许经营总体呈稳定快速的发展趋势。据统计，截至2

2、005年年底，我国已有2320个特许经营体系，如肯德基、麦当劳、全聚徳、华联超市等，涉及餐饮、零售、洗衣、室内装饰、休闲健身等60多个行业、业态，特许加盟店约16万家。截至2006年底，中国特许体系数量超过2600个，加盟店近20万个，分別比上年增长13%和16%。特许经营的发展，在调整和改善流通结构，促进中小企业发展，扩大就业等方面发挥了积极的作用。三年前，商务部制定发布的《商业特许经营管理办法》（以下简称《办法》）实施；去年，国务院通过的《商业特许经营管理条例》（以下简称《条例》）乂开始实施，从更高的立法层次上专门对商业特

3、许经营作出了调整。从法律层面上观察，商业特许经营面临不少法律风险，无论是特许人还是被特许人，必须认清这些风险并加以有效防范。从商业特许经营的发展实际出发，结合商务部《办法》和国务院《条例》的规定，笔者认为，商业特许经营的参与者应当注意以下儿个法律风险:一是特许经营的主体资格风险。从事商业特许经营，必须具备符合相关法律法规规定的从业主体资格。对此，《条例》从实体和程序两个方面对此加以严格规定。在实体方面，规定从事商业特许经营的企业首先必须拥有注册商标、金业标志、专利、专有技术等经营资源。据此，实践小有些特许金业的格式合同小订立的

4、是“商标”而非“注册商标”，这就蕴涵着法律风险，因为《条例》明确规定为拥有“注册商标”，即非注册商标不能成为特许加盟的条件。其次，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。再次，特许人应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年，即所谓“一年两店”。最后，根据商务部《办法》的规定，还耍求特许人具有良好信誉，无以特许经营方式从事欺诈活动的记录，如果需特许人提供货物供应的特许经营，特许人应当具有稳定的、能够保证品质的货物供应系统，并能提供相关的服务。实践中有些企

5、业，实际上并不具备这些硕性条件，但也假借特许加盟的名义，从事违规经营，对消费者及其他经营者的合法权益造成了极人损害，一口杳处即招致法律责任的追求，这样的主体资格风险不得不防范。在程序方面，《条例》规定了强制备案制度与特殊情形下的批准制度。从事特许经营活动是当事人的民商事权利，本质上是私权利，追求意思B治，政府不宜对其实行行政许可,但如果赋了经营者完全的H治空间，则无疑存在很人的法律风险，因此有必要对其经营活动进行监督管理。鉴于此，《条例》规定特许人应当白首次订立特许经营合同ZH起15日内，依照规定向商务主管部门备案。具体说來，

6、在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向国务院谢务主管部门备案。备案时应当提交营业执照复印件或者企业登记（注册）证书复印件、特许经营合同样木、特许经营操作手册、市场计划书、表明其符合成熟经营模式和足够经营能力的书面承诺及相关证明材料等文件资料。特许经营的产品或者服务，依法应当经批准方可经营的，特许人还应当提交冇关批准文件。商务主管部门应当白收到特许人提交的上述文件资料之FI起10H内予以备案，并通知特许人。如果特许人

7、提交的文件、资料不完备，商务主管部门可以要求具在7H内补充捉交文件、资料。商务主管部门应当将备案的特许人名单在政府网站上公布，并及时更新。通过这些规定，在商业特许经营的主体资格方面进行了严格规定，防止不符合经营条件的企业打看特许经营旗号混入特许经营行业。二是特许经营的行为规范风险。如果说主体资格的法律风险主要存在于市场准入环节,那么，行为规范风险则主要存在于特许经营的整个过程。对此，《条例》从特许经营合同、特许经营的服务和费用以及特许经营权Z转让等方面，界定了特许人和被特许人的权利义务。在特许经营合同方面，《条例》要求从事特许

8、经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同，包括的条款主要冇特许人、被特许人的基木悄况；特许经营的内容、期限；特许经营费用的种类、金额及其支付方式；经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式；产品或者服务的质量、标准要求和保证措施；产品或者服务的