2010年司考刑法排除犯罪性事由

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1、2010年司考刑法提纲犯罪论精讲第10章：排除犯罪性事由第十章排除犯罪性事由一、排除犯罪的事由概述（一）概念行为虽然在客观上造成了一定损害结果，表面上符合某些犯罪的客观要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，并不符合犯罪构成，依法不成立犯罪的事由。（二）分类1.法定的排除犯罪事由。2．超法规的排除犯罪事由。二、正当防卫刑法第20条：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。　　正当防卫明显超过必要

2、限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。　　对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其它严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。（一）正当防卫的成立条件1．起因条件：现实的不（违）法侵害。（1）如何理解"不法侵害"？--包括违法行为、犯罪行为，但是仅限于那些具有进攻性、破坏性、紧迫性的不法侵害。（2）"不法"应从客观理解。[历年真题]2008年卷二93.甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈

3、，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。请回答93-94题。关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是：（）A．甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫B．甲的行为属于紧急避险，因为"不法"必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于"不法"侵害，故只能进行紧急避险C．甲的行为属于

4、自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益D．甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险解析：A。（3）对来自动物的侵害如何处理（见张明楷：《刑法学》，法律出版社2007年版，第177页。）A．遭受野生动物侵害时，予以反击的，不成立正当防卫。--可能成立紧急避险。B．饲主唆使其饲养的动物侵害他人的情况下，动物是饲主进行不法侵害的工具，打死打伤该动物的，属于使用给不法侵害人造成财产损失的方法进行正当

5、防卫。C．饲主的过失行为导致动物侵害他人，打死打伤该动物的行为，也成立正当防卫。D．在有饲主的动物自发侵害他人时，即使饲主没有过失，也是饲主的客观疏忽行为所致，仍然应认为饲主存在客观的侵害行为（不作为），打死打伤该动物的行为，属于对饲主的正当防卫。（4）现实上不存在不法侵害，行为人误以为存在。--假想防卫处理方法：有过失的，成立过失犯罪；无过失的，意外事件。2．时间条件：不法侵害正在进行。（1）正在进行：不法侵害已经开始，尚未结束。--已经开始：原则上以不法侵害人着手实行犯罪为已经开始。不法侵害结束的判断：法

6、益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中；或者说不法侵害已经不可能继续侵害或者威胁法益。[考点提示]：（在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在"现场"还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫--有条件的事后防卫也认为是正当防卫。[历年真题]200７年卷二2．陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（）A．法令行为B．紧急避险C．正当防卫D．自救行为解析：C。（

7、2）安装防卫装置如何处理？[历年真题]2002年卷二6．甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置。某日晚，乙橇门侵入甲的住宅后，被防卫装置击为轻伤。甲的行为是什么性质?（）A．故意伤害罪　　B．正当防卫C．防卫不适时D．民事侵权行为，不构成犯罪解析：B。（3）防卫不适时：事前防卫、事后防卫。--成立故意犯罪、过失犯罪或意外事件。[历年真题]2003年卷二12.张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某起身

8、逃跑，乙随后紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定性？（）A.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫B.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当C.张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫D.张某和甲的行为均构成故意杀人罪解析：A。★★