南京国民政府民法典要论

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'南京国民政府民法典要论'
中国农业大学现代远程教育中国农业大学现代远程教育 课程论文(设计)课程论文(设计) 课程名称:课程名称:2929 中国法制史中国法制史 论文题目:南京国民政府民法典要论论文题目:南京国民政府民法典要论 学生姓名 专 业 层 次 批 次 学 号 学习中心 年 月 中国农业大学网络教育学院制 论文编号: 此表由评阅人填写此表由评阅人填写 评价项目评价项目满分满分得分得分总分总分教师签字教师签字 选题正确选题正确15 论点、论据论点、论据40 材料、数据材料、数据20 写作规范性写作规范性15 字数要求字数要求10 摘要摘要 清末民初,古老的中国在亘古未有的压力下,经济、政治和文化环境都 发生了巨大的变化,迫切呼唤着近代意义上的民事法律制度的出台.正是在这样 特殊的历史背景下,南京国民政府出台了中国历史上第一部民法典——《中华 民国民法典》 。民国民法典大量继受了 1900 年《德国民法典》的立法方法和内 容。究其原因,表面上看是由于《德国民法典》的优越性以及日本民法的中介 作用;深层原因则在于中德两国具有相近的政治背景和法律传统。民国民法典 对《德国民法典》的继受,从民法法学理论和制度建设层面上看,是中国近现 代民法发展史上一个里程碑;但从民法实施效果层面看,继受民法的实施空间 和程度都极为有限,效果甚微。以史为镜,可以明得失.吸取这次继受中的经验 教训,我们要在当前民法典的制定中处理好:立法的超前性与平行性问题,国 际性与本土性问题,专家性与大众性问题.这样,才有可能制定出一部优秀的民 法典。 关键词:民法典 原则 结构 内容 特点 目录目录 1 南京国民政府民法的制定原则 1 2 南京国民政府民法的制定经过 1 3 南京国民政府民法的结构 2 4 南京国民政府民法的内容 3 4.1 总则编 3 4.2 债编 3 4.3 物权编 3 4.4 亲属编 3 4.5 继承编 4 5 南京国民政府民法的特点 4 5.1 通则体系抽象思维 4 5.2 大胆采用民商合一的立法体例 4 5.3 革故鼎新适应潮流 5 5.4 尊重中国固有法制 5 5.5 注重民法典配套法规的制定 5 6 结语 5 参考文献6 1 1 1 南京国民政府民法的制定原则南京国民政府民法的制定原则 南京国民政府民法仿采德国民法,德国民法制定于十九世纪二十世纪交替 之际,其社会模式系以手工业、个别商人为主的资本主义体制,德国民法以之 为基础而采取个人主义的契约自由,保护个人所有权,其亲属法以小家庭为规 律对象,具有浓厚的家父思想;一九二九年民法典制定之时农村家族社会仍是 社会现实主流,宗法意识强烈,以个人为本位的权利意识稀疏淡薄,因此一定 程度上立法超前法律与现实相隔离,但是民法为私法、为权利法,民法的任务 即维护个人的尊严保障人的自由平等,因此民法的原则必离不开私法自治、契 约自由、所有权绝对。在此基础上,民国民法典已有所变革立法者认识到人非 遗世孤立而是具有社会连带特征共营社会经济文化生活,因此民法典预设的社 会模式经济背景应当考虑社会连带性与中国固有的集体家族观念。在立基于人 的本位及人的尊严之伦理立场上,以人的互相尊重伦理为原则适当淡化绝对意 义的个人本位而产生出社会本位的特征。如民法第十六条肯定人为权利义务的 归属主体,而非受他人支配的客体,人的权利能力与行为能力不得抛弃,第十 七条确认人的自由受保障不得抛弃,在侵权行为部分确立过失责任为基本规则 原则承认私法自治自己责任原则,对于权利行使与个人自由范围也确立了一些 必要的限制以体现社会连带和以尊重自由平等为前提的社会本位倾向,比如第 十七条的公序良俗限制自由规则,比如第七十一条法律行为制作不得违背法律 的禁止性与强制性规定条文以及第一四八条形式权利履行义务应当依诚实信用 原则为之之要求等皆为适例。 2 2 南京国民政府民法的制定经过南京国民政府民法的制定经过 朝宣统帝三年(即一九一一年) , 修订法律馆在日本学者松岗义正的主持 下完成总则、债权、物权三编起草,同年晚后法律馆商同礼学馆完成后两编亲 属、继承编,采用德国民法典式编纂体例,此五编即大清民律草案,但并未公 布实施。民国成立后立即开始着手民法的起草,民法草案于民国十四年完成 (即一九二五年) ,次第公布,是为第二次民律草案。内容仍为五编:第一编总 则、第二编债编、第三编物权、第四编亲属、第五编继承。此时各级法院已应 用其所定之法理但是其仍尚未被公布为正式法典。一九二七年国民政府奠都南 京,并于一九二八年成立立法院积极着手法典编制,先由南京国民政府法制局 负责编撰民法典。当时“亲属编”起草人为燕树棠, “继承编”起草人为罗鼎, 2 至一九二八年十二月组建立法院后民法典编纂起草工作改由立法院负责,法制 局负责阶段起草完成“亲属” “继承”两编,一九二九年一月傅秉常、焦易堂、 史尚宽、林彬、郑毓秀(后为王用宾接任)五人得到任命组成民法起草委员会 专门负责民法典起草工作。 在参考前两次民律草案基础上,民法起草委员会历时二年完成五编制《中 华民国民法典》于一九三零年十二月民法典五编一二二五条陆续通过并发布。 分别为民法总则编一九二九年五月二十三日公布同年十月十日施行,民法债编 一九二九年十一月二十二日公布次年五月五日施行,民法物权编一九二九年十 一月三十日公布次年五月五日施行,民法亲属编一九三零年十二月二十六日公 布次年五月五日施行,民法继承编一九三零年十二月二十六日公布次年五月五 日施行。 民法债编施行南京国民政府民法大体采自德国民法、兼及瑞士民法及瑞士 债务法并参酌了日本民法,属继受大陆法系、移植性的民事基本法。 3 3 南京国民政府民法的结构南京国民政府民法的结构 民法典的编制体系分为二式:其一是罗马式;其二是潘德克敦式。罗马式 取自于盖尢斯的民法教科书,查斯丁尼大帝编纂的法学阶梯即沿用这种编制方 法。其基本内容为三编式,第一编人编,第二编,第三编诉讼。近代以来影响 颇具的法国民法典即仿此制只是将第三编变更为所有权取得法。而潘德克敦式 取之于德意志私法学者著述,其编制特点是,在债权、物权、亲属、继承之前 加上统领圈法典的总则编,用以规定贯穿各种法律关系的通则部分。与罗马式 不同的地方还在于罗马式只规定财产法(如法国民法典第二编即为“财产及所 有权之种种变更” ) ,而潘德克敦式则将财产法进一步分为债权法与物权法两部 分,以示物权与债权在财产权利中具有不同性质。一八六三年实施的萨克森民 法即首次采用这种编纂式分为:第一编总则、第二编物权、第三编债权、第四 编亲属、第五编继承。一八六二年提出的巴威民法草案将萨克森民法中第二编 与第三编对换,首债权后物权,德国民法典采用了巴威民法草案的编纂顺序。 民国民法采德国民法典编纂顺序。国民民法采德国潘德科顿体系五编论。民法 典在民法与商法关系上采用民商合一的立法体例。此种立法体例建立在“由抽 象到具体,由一般到特殊”的抽象思维之上,将共同事项尽量归纳到一起。总 则编所设为各编均要倚重的共同原则,债编依据债的发生原因所产生的共同法 3 律效果归入一类,
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