【精品】缔约过失责任的理解和司法适用.doc

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1、缔约过失责任的理解和司法适用大安市人民检察院庄京花合同在现代社会普遍存在，他对规范人们的交易行为起到非常重要的作用。但是，对于怎样规范和约束合同缔结行为，《合同法》将缔约过失责任作为一项新的制度予以明确规范，是法律移值的结果。在司法实践中对其理解和适用,还存在诸多问题。本文根据民商法理论和司法实践经验，从缔约过失责任的法律渊源、含义、构成要件、适用界域、赔偿范围，以及相关法律法规的适用等方面，对缔约过失责任作一些粗浅探索，以求对缔约过失责任的理解和司法适用有所帮助。一、缔约过失责任的法律渊源1861年，德国著名法学家耶林在其主编的《耶林法学年报》上发表了《

2、缔约上过失：契约无效与未臻完全时之损害赔偿》一文，开始了缔约过失责任在理论上的深入探讨。他认为：“从事契约缔结的人，是从契约交易外的消极义务范畴，进入契约上的积极义务范畴，其因此而承担的首要义务，系于缔约时须善尽必要的注意。法律所保护的，并非仅是一个业已存在的契约关系,正在发生中的契约关系亦应包括在内,否则，缔约一方当事人不免成为他方疏忽或者不注意的牺牲品！契约的缔结产生了一种履行义务,若此种效力因法律上的障碍而被排除时，则会产生一种损害赔偿义务。因此,所谓契约无效者，仅指不发生履行效力，非谓不发生任何效力。简言之，当事人因自己的过失致使契约不成立者，对信

3、其契约为有效成立的相对人，应赔偿基于此信赖而产生的损二、缔约过失责任的构成要件缔约过失责任的理论最早由德国法学家耶林确立，它既不同于违约责任，也不同于侵权责任，可说是弥补了二者之间的法律真空。我国《合同法》采取概括与列举相结合的模式，确立了缔约过失责任的一般法律制度，根据法律规定以及理论原理，认定当事人法律责任的关键，在于辨识其是否符合缔约过失责任的构成要件。（一）缔约过失行为发生在合同订立的过程中这是时间上的要求，指从当事人双方业已具有某种缔约上的联系开始，即为了订立合同的目的而接触、磋商、展开—系列缔约活动并由此建立了一种信赖关系，直到合同有效成立时止

4、的这一过程。有人认为缔约过失行为的发生时间止于合同成立，笔者以为，应将这一时间段延伸至合同生效。因为合同依法成立并不意味着该合同必然有效，其可能由于不具备法律规定的相关要件而无效或者被撤销、变更，变更后的合同虽然有效，但其内容已经不是最初的意思表示内容，并可能因此对他方当事人造成了实际损害；还有一些附期限或者附条件生效的合同，其依法成立至生效这段时间，也不排除因当事人的过错行为使其最终无法发生法律效力的情形；而违约责任的承担只能依据生效合同来确定。因此,法律的有效监控之下，当事人缔约起至合同生效前这段期间善意当事人的相关利益，都应由该制度来赋予法律的有效保

5、护。按照缔约过失责任设立的初衷将整个合同过程都置于（二）—方当事人违背诚实信用原则应负的先合同义务诚实信用原则乃民法的帝王条款，对一切民事活动都具有指针作用，也是缔约过失责任产生的理论基础之一。依据诚实信用原则和交易惯例，在缔约过程中,当事人间就已产生了一定的随附义务即先合同义务。我国《合同法》第四十、四十三条对相关行为进行了一定的列举，包括恶意磋商、欺诈隐瞒、不当使用或泄漏商业秘密，第四十二条第（三）款“其他违背诚实信用原则的行为”则是一项兜底性条款，包括违反相关的告知、协助、保护等义务的行为。故意或者过失违反上述先合同义务时所产生的民事责任即是一种缔约

6、过失责任。（三）造成对方当事人信赖利益的损害民事责任的承担一般以损害的存在为要件，缔约过失责任也不例外。如果当事人违反先合同义务的结果没有对另一方当事人造成任何损失，比如对方当事人采取了合理的措施避免了实际损害的发生，那么就没有最终责任的承担。对于当事人违反先合同义务给对方当事人造成的损害，普遍认为这是一种对信赖利益的损害，即对方当事人相信合同有效成立,或者按照其事先预知的内容有效成立,而合同结果未能成立、生效或被撤销、变更，使其蒙受的损失。当然，这种受法律保护的信赖利益，必须是一种基于善意、合理的信赖而产生的利益。（四）缔约过失行为与损害结果之间具有因果

7、关系从逻辑上讲，即当事人的有关信赖利益损失是由缔约过失行为所直接或间接造成的。要只有行为人违反先合同义务的行为与缔约相对人信赖利益的损失之间有内在的联系，行为人才要承担缔约过错责任。如果行为人违反先合同的行为与缔约相对人的信赖利益的损失之间没有这种因果关系，即使缔约相对人遭受了信赖利益的损失，行为人也不承担缔约过失责任。在缔约过失责任的四个构成要件中，缔约过失行为发生在合同订立的过程中，是其成立的时间条件；当事人之间存在先合同义务，是缔约过失责任产生的前提条件；造成对方当事人信赖利益的损害，是缔约过失责任存在的基础条件；缔约过失行为与损害结果之间具有因果关

8、系,是承担缔约过失责任的归责原则。这四个条件，对缔约过失责任的成立