公司制私募股权投资基金设立与备案相关法律问题研究.pdf

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1、2011年第4期黑龙江省政法管理干部学院学报No．42011(总第91期)JournalofHeilongjiangAdministrativeCadreCollegeofPoliticsAndLaw(SumNo．91)公司制私募股权投资基金设立与备案相关法律问题研究尚华栋(南京师范大学法学院，南京210046)摘要:近年来我国私募股权投资基金迅速发展，尤其是公司制私募股权投资基金更是在诸多组织形式中占据绝对主导地位。目前，《创业投资企业管理暂行办法》、《产业投资基金管理暂行办法》已经不足以应对私募股权投资基金募集

2、设立与备案管理工作中出现的一系列问题。因此，只有厘清相关主体之间的法律关系，完善政府机关备案管理制度，才能为私募股权投资基金的发展创设良好的法律环境。关键词:公司制私募股权投资基金;备案管理;股权投资企业;合格投资者中图分类号:DF411．91文献标志码:A文章编号:1008－7966(2011)04－0086－04②享、风险共担的集合投资制度”。创业投资基金强调资一、我国公司制私募股权投资基金的发本支持创业的特点，而非资本本身的风险属性，也更能体展现状［1〗现国家产业政策方向。从目前的立法精神和监管部门官(一)私

3、募股权投资基金及相关概念辨析员的著述来看，私募股权投资基金的内涵涵盖了产业投资概念是解决法律问题所必需的基础性工具，研究私募基金。目前通用的“私募股权投资基金”的概念实际上是股权投资基金首先要解决的也是其法律概念问题。对我国30年来“风险投资基金”、“产业投资基金”、“创业1．私募股权投资基金(PrivateEquityFund，PE)，是指投资基金”等概念的扬弃，广义的私募股权投资基金要涵通过非公开方式募集资金并对非上市企业进行股权投资，盖上述几个概念。以策略投资者的角色参与所投资企业的经营，按照其出资(二)公司

4、制私募股权投资基金在我国的发展份额分享收益、承担风险，在交易实施过程中附带考虑将来私募股权投资基金的组织形式是其所采用的法律确认［2〗的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售的组织存在形式。选择什么样的组织形式，首先取决于持股获利的一种投资方式。一国的相关法律规定以及市场环境;此外，也是基金当事人2．私募股权投资基金与创业投资基金、产业投资基金在法律框架下对内部关系的一种设计。在相关文献的论述中，私募股权投资基金与风险投资国际上通行的私募股权投资基金组织形式有公司制、基金、创业投资基金、产业投资基金等时

5、常混用，这是由我有限合伙制、契约制这三种。私募股权投资基金最发达的国私募股权投资基金发展的历史造成的。美国主要采用的是公司制和有限合伙制的组织形式;但是［3〗《创业投资企业管理暂行办法》中，对“创业投资基金”就资金规模而言，其公司制基金占据绝对主导地位。其的定义为:“向创业企业进行股权投资，以期所投资创业企他国家则主要是公司制的形式，如德国、法国、中国台湾。业发展成熟或者相对成熟后，主要通过股权转让获得资本我国台湾地区私募股权投资基金在组织形式上一律选择按①增值收益的投资方式”。其对应的英文是“venturecap

6、-照股份有限公司形式设立，因为公司制的私募股权投资基［4〗ital”，在国外一般翻译为“风险投资基金”。“产业投资基金享受了一些税收优惠政策。金”在《产业投资基金管理暂行办法》中被定义为“一种对我国大陆私募股权投资基金以公司制为主，这一论断③未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共在诸多的独立研究文献中均有体现。一是因为我国现行收稿日期:2011－03－22基金项目:齐齐哈尔大学青年教师科研启动计划支持项目《齐齐哈尔市民间金融的法律规制》的阶段性研究成果(2010W－M09)作者简介:尚华栋(1986－)，

7、男，山西晋中人，2009级经济法学专业硕士研究生。①《创业投资基金管理暂行办法》第2条。②《产业投资基金管理暂行办法》第2条。③见冯中圣:《群策群力，集思广益，把发展报告编成导航中国创投业的权威白皮书》，在“中国创业投资行业发展报告2010首发式”上的讲话。·86·［8〗法律制度与英美存在较大差异。在我国，由于通过有限合就有了法律上的依据。伙“私人关系基础上的声誉约束机制”较难保护投资者权3.允许以特别股权方式投资。我国《公司法》规定同股益，投资者更倾向于选择公司制。二是我国现行税收制度同权，原则上公司只能发行普通

8、股。而《创投企业办法》做不同于英美法系国家:对于公司制私募股权投资基金，如果出了有益的突破，该法第15条规定:“经与被投资企业签订是各类商事主体投资的，其收益即被视为“税后收益”，无投资协议，创业投资企业可以以股权和优先股、可转换优先须再缴税，不存在双重征税问题。税负大体相等时，公司制股等准股权方式对未上市企业进行投资。”即在不违反《公的治理结构要比有限合伙