论公司资本制度颠覆懈的环境与逻辑缺陷及制度补救.pdf

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1、论公司资本制度颠覆的环境与逻辑缺陷及制度补救甘培忠摘要：20l3年我国《公司法》完成的资本制度改革基本上是沿袭了法国、日本、韩国、台湾地区近l0年来的做法，于我国国情考虑很不周延。工商机关从公司登记事务切入取消公司法定最低资本数额和实缴要求自始不合法治原则，谋求逃避监管职责的制度“走私”利益，欠缺正当性，存在违法情节；而深圳创造的“认缴制”概念在法律上没有确切的含义，没有体系化的制度结构，深究起来不知所云。地方政府越权修订国家的公司法，冒犯全国人大权威，实质获取“举改革大旗”、“挖制度洼地以引流抢夺国内金融资源”

2、、“摘皇榜”等行政机会利益，倒逼全国人大及其常委会吃改革宴席中的立法“剩饭”，污损了民意机构的尊严。实施颠覆性的改革措施，忽视了其他大陆法系国家和地区公司资本制度变革的背景及底线。英美授权资本制下维护交易安全的配套制度非常完备和精细，我国则缺乏那种系统性的法律配置和软文化，依托法定资本制保护债权A．~l益是我国长期的最适合制度选项。所幸的是，本次改制后，法定资本制的框架尚得以保存，我们必须戒急用忍，通过公司法的进一步修订建立及时、妥当的配套制度，跟进补救其错漏。关键词：颠覆式改革；盲目改制；资本制度属性；制度补救

3、中图分类号：I)922．291．91；文献标识码：A；文章编号：10Y3-9945(2014~34)498-18作者简介：甘培忠(1956-)，北京大学法学院教授、博士生导师；主要研究方向：企业法、公司法、证券法。498目次一500、世界主要市场经济体公司资本制度嬗变的考察二、我国新公司资本制度的类型定位504三、对新资本制度下债权人保护规则的重新梳理和补救设想507499科技与法律2014年第3期我国《公司法》自l992年颁行以来，于2013年年底迎来了以资本制度改革为核心的第二次重大修订。本次修订取消了普通公

4、司的法定最低资本的数额和实缴要求，确立了被冠以“认缴制”之名的注册资本数额和缴付期限由公司章程自主约定的制度；验资程序也相应废除。本次制度遽变缘起于深圳工商局于20l2年发起的公司登记制度改革，借助“十八大”后以放松管制为取向的新经济体制改革东风，泰山压顶，势不可挡。然则，在期盼改革红利被进一步释放的同时，我们也应该意识到，面对效率与安全这对矛盾双方的力量失衡，若缺乏足够的风险意识和制度应对，很可能因矫枉过正而被迫吞咽另外一枚苦果。一、世界主要市场经济体公司资本制度嬗变的考察在传统公司法体制下，普通法系国家的授权

5、资本制和大陆法系国家的法定资本制各自具有其逻辑内涵。以往，虽常有对两种资本制度的绩效比较和学术批评，但由于公司法总体上属于内国法，因此并没有引发不同公司法区域问因争夺投资而挑起的底线竞争。上世纪中叶后，大陆法系国家为鼓励投资、活跃经济，对公司资本制度采取了更为灵活性的态度，将注册资本的一次性缴付制度柔化为分期缴付制度，但法定最低资本的要求仍然保留。此后不久，欧盟的建立使英国的授权资本制和德国、法国等国的法定资本制在组织体系内发生正面冲撞。在欧洲统一市场体制下，德、法的投资者为宽松的资本制度所吸引，纷纷转移至英国注

6、册公司，再以英国公司名义回到本国开展业务。这使得德、法不仅让出了市场，还丧失了税收和就业机会。在这种制度竞争压力下，德、法公司资本制度的改革便势在必行。此后，欧洲的变化渐次传导至亚洲乃至全球，进而形成了世界范围内的资本约束软化趋势。在欧洲，法国于2003年率先启动并完成了这种改革，废除了其1984年《公司法》修订版中关于有限责任公司7，500欧元(约合5万法郎)的法定资本最低1．1993年，欧洲联盟在欧洲共同体基础上正式组建，市场一体化和欧元发行以及立法、司法、行政体系的架构建设促成了法律的融合。甘培忠论公司资本

7、制度颠覆性改革的环境与逻辑缺陷及制度补救限额要求，允许股东自由确定公司资本。在新法生效后创立的公司，其注册资本简单明了地“由公司章程”来确定。这使“一欧元公司”变为现实，正如在英国，用一英镑便可以设立一个有限责任的封闭公司一样。在法律理念上，法国也启动了在有限责任公司层面植入授权资本制的转化。2006年，芬兰也改革其公司法律，并将有限公司法定资本最低限额从原来的8，000欧元降为2，500欧元，同时引入真正意义上的无面额股。2006年，德国在经历了长久的抵制后，面对欧盟一体化进程中来自英国及其他改制国家的公司资本

8、制度的底线竞争的压力，着手变革其有限责任公司制度。经两年的反反复复的讨论，在2008年最终通过了《有限责任公司法改革及防止滥用法》，规定于当年的11月】日施行。德国在1892年首创了有限责任公司制度，这一制度在全球的广泛传播使得成功的始作俑者具有了历史的荣耀和制度守护的自觉，加上学界和立法机构的专家十分看重公司债权人利益的维护，因此其并未彻底步法国后尘，而是继续保留了自1