论浮动抵押担保人资格限定的立法规定.pdf

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1、【经济与法】EconomicsAndLaw2014年第l期(总第447期)上论浮动抵押担保人资格限定的立法规定宇丁木(河南财经政法大学，河南郑州450002)摘要：浮动抵押设立后担保人可以在正常经营活动中自由处分抵押物，加大了债权人的权利实现风险。在我国信用失信现象严重的情况下，我国立法允许非公司企业、个体工商户、农业生产经营者作为担保人设立浮动抵押，由于这些主体缺乏财产监管制度，不利于维护银行等债权人的利益。因此债权人在市场交易中，应根据浮动抵押担保人的组织形式、信用度对浮动抵押担保人做出选择。关键词：浮动抵押；担保人；债权人；选择中图分类号：D92

2、3．2文献标志码：A文章编号：1000—8772(2014)01—0201—02为了便利我国企业融资、解决担保制度供给不足的问题，意味着抵押权人承担着较大的风险。浮动抵押只有固化后才能我国2007年颁布的《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权确定抵押物的价值，在浮动抵押设立时直到固化前，抵押财产法》)在第181条、第189条、第196条将浮动抵押作为一项新处于不确定的状态，抵押权人并不会去考察抵押财产的数额，型的担保制度进行了明确规定。浮动抵押立法为在制度上解决抵押权人对抵押物的价值是很难把握的，不仅难以判断浮动抵我国长期以来的中小企业融资难和动产价

3、值闲置问题找到了押能否满足其债权担保的需要，而且抵押权人难以防止抵押人有效的可行出路。然而，浮动抵押是一项对债权人来说风险很滥用自由处分权，如果抵押人恶意处分抵押财产，将会使抵押大的担保手段，在浮动抵押设定后担保人可以继续在正常经营权人处于极其不利的地位。活动中自由处分抵押财产，这种情况下担保人是否会滥用处分为防止担保人在运用浮动抵押过程中出现转移财产等信权、担保权人的利益是否能够得到维护，就与担保人的信用有用风险，各国立法都对能够设定浮动抵押的主体资格进行了限很大关系。因此，作为债权人与抵押权人在借贷业务中如何选定。英国法律规定设立浮动抵押的主体只能

4、是注册公司，自然择浮动抵押担保人，便成为一个维护债权人信贷安全的首要手人、独资商号和合伙商号不能设立浮动抵押。日本鉴于企业的段，有必要对此进行深入探讨。组织形式、企业的信用度和企业财产的客观程度，仅确认股份公司有资格设定浮动抵押。一、浮动抵押担保人资格限定的必要性二、我国立法对浮动抵押担保人资格的现行规定就担保的一般理论来说，担保人只要具有民事权利能力和及存在的问题民事行为能力，并对担保物享有处分权即可。但浮动抵押是一种特殊的抵押，是一个风险较大的担保制度，对担保人即抵押根据我国《物权法》第181条规定，企业、个体工商户、农业人的信用要求较高。浮动抵押

5、最大的特征在于，抵押人以其财生产经营者可以作为担保人设立浮动抵押。不少学者指出，《物产设定浮动抵押担保后，在浮动抵押期间，抵押人在正常经营权法》的浮动抵押人主体资格过宽，从我国目前的经济状况看，范围内就担保财产仍享有自由处分权，继续从事生产经营活个人独资企业、合伙企业、个体工商户、农业生产经营者的经济动，并可以以买卖、清偿等方式处置其财产而不论财产是否在实力和经营规模尚不能形成一定的局面，承受风险能力弱。如抵押范围之内，抵押权人不得干预，浮动抵押对抵押人的正常此宽泛的主体资格范围，不仅会增大债权人的风险，而且还可经营活动无影响和妨碍。浮动抵押的标的物具

6、有浮动性，随着能会滋生骗贷行为的发生。口众所周知，法律对个体工商户、农抵押人在经营活动中对抵押财产的处分，可能导致抵押物的一业生产经营者以及个人独资企业、合伙企业等非公司型企业没部分脱离抵押人的控制，由第三人取得该财产的所有权，依附有注册资本金最低限额要求，且企业内部缺乏有效的监督制约其上面的抵押权即告终止。“浮动抵押权设立后、结晶前，抵押机制，企业的任何不诚信行为都会直接威胁抵押权的实现。”l引物会因抵押人的生产经营情况变化而不地变化，会出现动产和我国信用征信体制仍处于建设阶段，而且我国信用失信现不动产之间的转换，也会出现财产和权利之间的转换，亦有可

7、象严重，信用已成为社会缺乏的资源。我国目前市场经济发展能出现债权和债务之间的转换等等。”_l_由于在浮动抵押中抵押中普遍存在的问题就是交易安全保护不力，当事人在交易中诚人无需取得浮动抵押权人的同意就可以自由处分抵押财产，这信度低，在交易中往往如履薄冰，缺乏安全感。我国的社会信用收稿日期：2014一O1—02基金项目：本文为2012年度河南省软科学研究计划项目《新型担保制度建设研究》的阶段性成果，项目编号：20120045682。作者简介：宁杰(1984一)，男，汉族，河南郑州人，硕士，河南财经政法大学教师，主要从事法学研究。【经济与法】Economic

8、sAndLaw2014年第l期(总第447期)上危机是多方面原因造成的，比如失信成本过低是产生