论社会危害性与刑事违法性的辩证关系.pdf

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1、论社会危害性与刑事违法性的辩证关系王越(西北政法大学陕西西安710063)摘要：刑事违法性与社会危害性是我国刑法理论中的一对基本范畴，二者是对立统一不断发展变化的。我们应当辩证地看待两者的对立统一，正确解读两者问的关系。有鉴于此，本文对刑事违法性理论和社会危害性理论的发展现状及其内涵进行梳理和评析。提出应在对社会危害性从社会意义上和法律意义上进行二重建构的基础上来讨论刑事违法性与社会危害性的关系。这也反映了刑法的秩序价值和自由价值之间的博弈。关键词：社会危害性；刑事违法性；规范一、刑事违法性(二)社会危害性的特征刑事违法性作为犯罪的法律特征之一，是对

2、具有社会危害性在此认为，除了模糊性和易变性外，社会危害性还具有分歧的犯罪行为进行否定的法律评价的衡量手段。依据刑法的罪刑法性。社会危害性之所以具有模糊性、分歧性和易变性，是因为社定原则，刑事违法性成为了一切犯罪不可缺少的基本特征。依据会危害性作为社会政治评价，这是由其内部矛盾所导致的。罪刑法定原则的价值进行判断，没有刑事违法性也就没有犯罪。1、模糊性。行为的社会危害性是刑事违法性的基础：刑事违法性是社会危害社会规范是调整人与人之间关系的行为规则，具体包括法律性在刑法上的表现。只有当行为不仅具有社会危害性，并且与刑规范、道德规范、社会团体规范等等。犯罪

3、行为的多样性与社会法规定相抵触，具有刑事违法性之时，才有被定为犯罪的可能。危害性的主、客观相统一的结构，决定了社会危害性的模糊性。(一)刑事违法性的概念2、分歧性。即刑事违法性，是指行为实质地具有社会危害性并符合法定评价主体多元，决定了社会危害性同时具有分歧性这一特的犯罪构成而产生刑事责任的违法性。我国学者对刑事违法性概征。所谓分歧性即是指不同的社会阶层和成员对于同一案件是否念的理解。大致可以概括为刑法规范违反说和依法应受刑罚惩罚具有社会危害性及其程度，其评价的结论有所不同的情况。性说两种主张。3、易变性。1、刑法规范违反说社会的不断发展，社会情势的

4、不断演进，决定了社会危害性该理论学说认为，刑事违法性是指行为违反刑法规范的一个具有易变性这一特征。随着社会物质生活条件在不同时期中的发属性。在该说内部又分化为了规范违反说和禁止规范违反说。规展演化，评价主体及思想观念也存在着很多不同。范违反说的支持则认为，刑事违法性是指行为违反刑法规范性，(三)社会危害性的二重构建也可以说是行为符合刑法规定的犯罪构成。禁止规范违反说的支社会危害性可以从社会意义上和刑法意义上进行二重建构，持者认为，刑事违法性是指刑法禁止性，即犯罪行为是刑法所禁刑法意义上的社会危害性应当社会意义上的社会危害性为基础，止的行为，具体来说是

5、指行为违反通过犯罪构成所体现出来的禁社会意义上的社会危害性在经过国家立法机关的选择后，才能上止规范的属性。升为刑法意义上的社会危害性。2、依法应当受刑罚惩罚性说三、我国刑法理论中刑事违法性与社会危害性的合理关系该理论学说认为，刑事违法性是指行为依法应当受刑罚惩罚社会危害性与刑事违法性两者对立统一。其对立面表现在犯性，具体来说是指某一行为已被刑法分则条文明文规定应当受一罪的实质概念与刑事概念的对立和罪行擅断与绝对罪行法定主定刑罚惩罚行为。刑事违法性，就是行为违反刑法的属性。义的对立：其统一面表现在犯罪的混合概念的提出以及相对罪行(二)刑事违法性的特征法

6、定主义的兴起至上。二者之间的对立和统一反映着刑法的秩序1、明确性。明确性广泛存在于不同的社会规范之中。通常价值和自由价值之间的博弈。情况下，法律规范的明确性相较而高于非法律规范，刑法规范的(一)社会危害性与刑事违法性的对立矛盾明确性要高于非刑法规范。就社会意义上的社会危害性来说，由于社会主文化群的价值2、稳定性。这是刑事违法性作为特殊的行为评价标准的特判断趋势对行为做出的社会意义上社会危害性的价值判断具有征之一。进行刑事违法性评价的根据是刑法规范。及时性，而代表国家意志的法律对所做出的法律意义上的价值判二、社会危害·陛断具有稳定性，其外在表现——法律

7、特别是刑法总是不可避免地(一)社会危害性的概念具有一定的滞后性，而罪刑法定又不允许对这种滞后性通过类推在我国刑法学的传统观点中普遍认为，社会危害性是刑事违来弥补，因而，“刑法典的不完整性是一种必然。”法性和应受惩罚性的基础，是犯罪的最基本属性。最具代表性的(二)社会危害性与刑事违法性的统一学者直言：“只要社会危害性范畴在我国刑法领域内继续占据帝就法律意义上的社会危害性来说，由于其是由立法者对社会统地位，刑事法治就永远难见天日，夭折在摇篮里是早晚的事。”意义上的社会危害性进行选择后通过刑法的形式体现出来的，因我国刑法学者对社会危害性概念的理解，大致可以

8、概括为两类主而，这种意义上的社会危害性与刑事违法性应当是一种天然的统张。分别为以下两点：一关系。正所谓，“行