论行政立法公众参与的正当性.pdf

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1、河南财经政法大学学报2015年第3期(总第149期)论行政立法公众参与的正当性崔浩(浙江大学光华法学院,浙江杭州310028)摘要:实现行政法规范内容的公平性和实质的正当性,是行政立法公众参与的目标追求和参与实践的价值体现。立法过程是一种集体民主的议事活动,公众的民主参与构成了现代立法正当性的真正基础。立法的民主正当性和公民立法参与权利的法定性是行政立法公众参与的法理依据,公众有效参与能够制约行政立法权力并影响行政立法过程。行政立法公众参与的正当性体现为行政法律规范形式的正当性和参与实质意义的正当性,具体立法参与行为的正当性由参与动机的正当性、参与行为的正当性、参与形式的正当性、参与程序的正当

2、性和参与结果的正当性等要素构成。关键词:行政立法;公众参与;正当性中图分类号:D922.1文献标识码:A文章编号:2095—3275(2015)03—0051—06公众参与行政立法活动是现代法治发展的必然产物,也是现代行政立法的本质要求,更是全面推进依法治国、建设社会主义法治国家和法治政府的一项重要内容。行政立法公众参与是以行政机关为立法主体制定行政法律法规、规章和规范性文件时的参与,社会公众以提供立法信息、表达意见、发表评论、阐述利益诉求等方式参与行政立法和决策过程,进而提升行政立法和决策的公正性、正当性和合理性的一系列行为。在行政立法过程中,公众在充分表达自己的立法态度和利益主张的基础上,

3、使立法者的决策能够集思广益,提高行政立法质量,实现公众参与所立之行政法律规范在内容上具有公平性、在实质意义上具有正当性,这既是公众参与行政立法的目标追求,也是公众参与行政立法在实践上的价值体现。一、法的正当性与立法公众参与的正当性“正当”“正当性”是人们普遍使用的概念,在一般语义解释上难以对这些概念形成确切的统一定义,只有给这些普遍性概念予以某种限定才具有确定性的内容和意义,才能形成确定性的理解和解释,如“正当原则”“正当理由”“行为的正当性”“法的正当性”“立法权的正当行使”等。高鸿钧先生在《现代法治的出路》一书中对“公正”一词进行了考证,认为公正就是“相当相称”“正确适宜”的意思。现代汉语

4、解释认为“正当”就是“合理合法”。“正当”是一种应然的事实或肯定性理由,是人们基于特定价值尺度对社会秩序、政治法律制度以及人的思想行为等所做的正面评判。在政治学领域中,legitimacy一词通常译为合法性,在西文中,legitimacy的字面含义是“拥有为普遍的行为标准(大多数人的见解或传统、法律等)所承认的正当理由的状态”⋯,它更具有正当性的意思。法的正当性从广义讲就是合法性,包括实体内容要符合正义,具有道德正当性和价值理性,法的制定要}收稿日期:2014—12—30作者简介:崔浩(1963一),男,河南鹿邑人,浙江大学光华法学院副教授,博士,主要研究方向:法治政府。51河南财经政法大学学

5、报2015年第3期符合程序(特别是宪法的规定)。日本学者谷口安平教授认为“正当性就是正确性。这里说的正确包含有两层意思。一是结果的正确,另一则是实现结果的过程本身具有的正确性”2]。权利的正当性是通过程序的正当化实现的,“对权利行使而产生的结果,人们作为正当的东西而加以接受时,这种权利的行使及其结果就可以称之为具有‘正当性’或‘正统性”。正当性的古典依据是欧陆国家的自然法传统。按照西方古典法律传统,一种资格是否正当是根据“自然法”来判定的。“自然法不是具体的成文法律,而是一种旨在揭示绝对公理的正义论。这种正义论关涉人的行动的‘理想程序’,从而为正当和不正当的行为划定一条分水岭。”4自然法作为一

6、种终极价值规范,对统治权的正当性提供了强大的解释力和论证力。到了近代,合法性的论证经历了从契约论到经验论的转变。韦伯第一次对统治的合法性问题进行了全面系统的探讨,他从经验论证的角度分析认为统治是一定人群服从特定命令的可能性,认为合法性就是对一种现存统治秩序的信仰,以及在这种信仰指导下的对命令的自觉服从。哈贝马斯立足价值进行规范分析,在他看来,“既定政治秩序的合法律性,只有从一种具有道德内容的程序合理性出发才能取得它的合法性”_5J。边沁认为哲学家关注道德的正当性,法学家关注法律纠纷的解决,对他们而言只要权力的取得和实施与已制定的法律一致,就是合法。因此,在他们看来“合法性就等同于法律有效性”J

7、。罗尔斯认为法律或制度的正义包括形式正义、实质正义和程序正义。谷口安平明确指出了正当性的内容包括结果的正确性和程序的正确性,也就是实质的正当性和程序的正当性。学者们从不同的视角对正当性进行了研究,尽管他们对正当性实质内容的理解存在着差异,但他们都使用了“接受”“服从”“信仰”等一组近义词,“从内容上看,他们都强调正当性包含着一种制度是正确的、合理的或好的之类的性质”l。国内有学者系统研究了法的正当

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