国际商法_04国际商事合同法培训讲学.ppt

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1、国际商法_04国际商事合同法《国际商事合同通则》的制定联合国《国际货物买卖合同公约》仅局限于国际货物销售领域，对合同法中的一些基本问题，如合同的效力、合同的解释等未作规定，因而在适用的广泛性方面受到很大的限制。1980年，协会成立了一个特别工作组负责起草统一规则的草案，这个工作组由代表世界主要法系的合同法和国际贸易法专家组成，我国政府也派代表参加了该工作组。经过14年坚持不懈的努力，历经反复的讨论和修订，1994年5月，工作组终于完成了《国际商事合同通则》的制定工作，并在国际统一私法理事会第73届会议上获得通过。《通则》的正文分七章，共11

2、9条，分为总则、合同的成立、合同的有效性、合同的解释、合同的内容、合同的履行和不履行等七章。它是在世界各国合同法和联合国《国际货物买卖合同公约》的基础上，进一步全面地确立了国际商事合同的各项法律原则，并总结和吸收了国际商事活动中广泛适用的惯例和最新立法成果。在今后的国际商事活动中，《通则》将会产生越来越广泛的国际影响。二、《通则》的适用范围《通则》是由近20个国家的法律专家制定而成的，未经外交会议通过，不属于国际公约，不具有强制性，是为国际商事合同而制定的一般规则。因此，《通则》的适用范围具有很大的灵活性。（一）适用于国际商事合同（二）适用

3、于当事人的选择（三）可替代国内法的适用（四）可用于解释或补充国际统一法文件（五）可作为国内立法和国际立法的范本三、《通则》的特点将《通则》与《国际货物买卖合同公约》相比就会发现，两者在某些规定上完全相同或基本相同，而在另外一些问题上却又存在区别。《通则》比《国际货物买卖合同公约》更多地吸收了近年来国际合同法学界取得的最新成果，更加接近国际商务实践，弥补了公约中所存在的很多不足。与公约及其他法律相比，《通则》的有许多突出的特点，主要表现在：（1）加重了双方当事人遵循诚实信用原则的义务。（2）对标准条款制定了严格的限制，维护了公平交易的原则。（

4、3）强调了《通则》的中性和国际性特点。（4）扩展了违约方损害赔偿的范围。四、《通则》的应用由于《通则》具有上述优点，被誉为“法的思考的全球化极重要的进步”、“自《国际贸易术语解释通则》以来国际贸易法领域最重要的业绩”、“对商人习惯法最具权威且最具有价值的记述”。（一）当事人明示选择《通则》为合同准据法（二）当事人没有明示选择《通则》作为准据法（三）《通则》作为立法者立法的范本（四）《通则》在司法程序中的应用总的来说，在国外司法实践中，国内法院和仲裁院对《通则》持赞赏的态度，很愿意用它来解释《国际货物买卖合同公约》。五、《通则》的基本原则（一

5、）缔约自由原则缔约自由是国际贸易的一项基本原则，也是现代国际经济秩序的基石。根据缔约自由原则，当事人有权自由订立合同，也有权自由确定合同的内容。但现代商业社会的缔约自由不可能是一种绝对的自由，因此《通则》也规定了一些限制性条款，主要包括两个方面：其一是国内的强制性立法，根据《通则》第1.4条的规定，各国的强制性立法，当事人不得以协议形式予以排除；其二是某些重要的合同事项，如诚实信用和公平交易原则、合同的效力等，《通则》规定当事人对这些内容不得予以减损。（二）合同必须信守原则合同必须信守，是指合法、有效的合同一经订立，对当事人就具有约束力。根

6、据这一原则，除非有合法的理由，任何一方当事人均不得单方修改或终止合同。这里的“合法理由”主要指当事人的协商一致，或者法律规定的特殊事由，如欺诈、胁迫、错误等。因此，《通则》第1.3条规定：“当事人仅能根据合同条款或通过协议或根据通则的规定修改或终止合同”。此外，合同的约束力一般是对合同当事人而言的，但在某些情况下合同也可能对第三人发生影响。例如，托运人与承运人之间的运输合同，如果承运人违反其合同义务，收货人就有权提起诉讼。对于合同第三人的效力问题，《通则》不予以规定，留国内法处理。（三）诚实信用和公平交易原则《通则》第1.7条第（1）款规定

7、：“每一方当事人在国际贸易交易中应依据诚实信用和公平交易的原则行事”。《通则》所规定的这一原则是一项强制性规定，不允许当事人加以排除或限制。“诚实信用和公平交易原则”在《通则》中的很多条款得到了直接和间接的适用，它实际包含两个方面的内容：一是诚实信用，主要指当事人在订立和履行合同时应互相信赖、互相配合，应正当地行使权利、善意地行事，不应进行欺诈、胁迫和乘人之危；二是公平合理，主要指当事人的权利义务应大致相等，一方当事人不应利用自己的优势强迫对方接受不公平条款，也不得在合同履行时造成另一方的不合理支出，等等。第二节合同的订立合同的订立程序，一

8、般可分为要约和承诺两个阶段。要约人发出要约，受要约人对要约表示承诺，就达成了一项合同。这是国际社会所普遍接受的法律机制。《通则》也采用了这种传统做法。不同的是，根据《通则》第2.