山寨现象的法律规范研究

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1、山寨现象的法律规范研究寇俊珊肖璐施美蓉（上海商学院法政学院，中国上海200235）摘要：近年来，“山寨”现象已逐步向各个行业和领域蔓延，并引起社会各界的广泛关注。客观审视“山寨”现象，引导其健康发展，并立法加以规范，无疑已成为适应社会主题的必然要求。本文在对“山寨”现象及其特征分析的基础上论述了山寨现象的诸多问题和侵权表现，进而提出了完善相关法律法规、加强行业内部的自身规范等应对措施。关键词：山寨；侵权；法律规范“山寨文化”是近两年迅速发展起来的一种新兴文化，关于“山寨”的法律探讨也日益增多。2009年3月，由中央电视台《中国财经报道》栏目组出版的名为《山寨来了》的

2、书中表示：“国产品牌在山寨的冲击下陷入困境，作为一种大众自娱自乐的文化现象，‘山寨’有着自己的独门武器，其背后也潜藏了‘中国制造’的命题，它的一个重要意义或许是对‘中国制造’理性思考的‘抛砖引玉’，帮助清晰化‘中国制造’的方向，直至‘中国制造’的强势出击！”。“山寨”现象究竟是创新还是盗版侵权行为已经成了各界关注的焦点。我国国家知识产权局局长田力普曾表示：“凡是创新的都赞赏、鼓励，凡是侵犯他人权利的都不支持、不赞成”。山寨文化愈演愈烈的现象，是市场秩序的混乱，而山寨一旦成为一种“文化”后，还混淆了国人的价值观，使好与坏、真与假的界线变得模糊了。客观审视山寨文化，引导

3、其健康发展，并立法加以规范，无疑已成为适应社会主题的必然要求。虽然，诸如商标法、著作权法、专利权法等法律法规对“山寨”现象能够有所规范和约束，但这些现有的法律还不能涵盖所有的“山寨”及“山寨”行为。因此，现有的法律法规仍然存在漏洞，对此类现象难以做出明确的界定与评判。而研究“山寨”现象对我国经济、文化和社会的影响、探讨其发展趋势、使其更好地发挥良好的积极作用就显得尤为重要。一、“山寨”的形成与特征“山寨”，原指那些难被官方管辖占山为王的地盘。如今的“山寨”是指那些依靠盗版、克隆、抄袭、模仿、恶搞等手段发展壮大起来的个体或商家。其主要特点是“大众化、快速化、仿造性、娱

4、乐性和多功能低价位”。主要形式是通过小作坊起步，模仿知名品牌以快速发展，涉及电子、影视、明星等不同领域。2009年3月，由中央电视台《中国财经报道》栏目组出版的名为《山寨来了》的书中表示：“7山寨现象最早可以追溯到10年前，这期间无论是生产模式还是销售渠道的积累都为山寨机的蓬勃发展奠定了基础。同时，每一次“山寨革命”总是伴随着技术门槛的大幅降低而产生，没有联发科MTK就不会有山寨手机的辉煌成就，各司其职却又紧密合作的下游厂商大大提高生产效率的同时降低了制造成本。山寨现象不仅仅为我们带来了大量廉价产品，更重要的是它意味着我国消费电子产业打破外国技术垄断优势、进入大规模

5、扁平化生产的变革时代。”目前，对于山寨的定位众说纷纭，其中有两种观点争议较大：一种观点认为山寨就是盗版，是纯粹的抄袭与复制；另一种观点则认为山寨是一种新的文化，属于创新。通过仔细的研究比对，我们可以发现：尽管山寨与盗版及创新都有相似之处，但它既不是盗版，也不属于创新，是一种介于两者之间的全新概念。山寨与盗版、创新都存在着一定的区别。（1）盗版是指在未经版权所有人同意或授权的情况下，对其拥有著作权的作品、出版物等进行复制、再分发的行为。盗版出版物通常包括盗版书籍、盗版软件、盗版音像作品以及盗版网络知识产品。在我国，盗版属于违法行为，在《中华人民共和国著作权法》和《中华

6、人民共和国刑法》中都能看到详细的规定。山寨与盗版的差异具体体现在以下三方面：①范围不同：盗版仅是对原有产物的复制，在其内容上，是对原产物进行的沿用和照搬。而山寨不仅存在着盗版的迹象，还存在模仿、恶搞等手段。②对象不同：盗版仅针对书籍、影像制品等产品，而山寨不仅包括这些对象，还包括诸如电子产品、文化产业、甚至娱乐明星等方面。其涉及面较盗版而言，更为广泛。③影响不同：在法律方面已将盗版定义为违法，而对于山寨却未作出明确的规定。而且盗版是一种纯粹的违法行为，而山寨中还包括一些合法因素，并不全是违法行为。由此可见，盗版无法完全涵盖山寨，二者差异明显。（2）创新概念来源于美籍

7、经济学家熊彼特在1912年出版的《经济发展概论》著作中。熊彼特在其著作中主要从经济学意义上解释了创新的含义，指出：创新是指把一种新的生产要素和生产条件的“新结合”引入生产体系。而山寨同创新相比，明显存在着以下方面的差异：①生产要素方面：构成创新的生产要素之一是原创设计，对产品某方面的唯一性要求较高；而山寨产品多为仿造知名品牌，通过细微的差别以求大体的相仿，显然不存在新的生产要素。②生产条件方面：创新要求在生产者和生产资料两者上有所突破；然而山寨并不存在对原有技术或材料的突破，将其称为创新，实属困难。另外，我们还可以看到，山寨产品与创新产品不仅存在质的差别，在其他