论独立董事民事责任

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1、论独立董事民事责任　　摘要　　独立董事民事责任是指独立董事违反法定义务或者约定义务而依法应承担的某种不利民事法律后果。独立董事的权利和义务奠定了独立董事承担民事责任的法理基础。独立董事民事责任的构成包括：违反了法定或约定义务；主观上有过错；行为造成公司或者第三人的损害事实；行为与损害事实间有相当的因果关系。美、日独立董事民事责任制度的立法与实践上的诸多经验值得我国借鉴，尤其是美国的经营判断原则以及两国的包括独立董事责任保险在内的独立董事民事责任减免机制。我国独立董事民事责任体制度还不完善，未成体系，为充分发挥独立董事的作用，其责任体系的建设就变得十分紧迫

2、。因此我国首先应完善独立董事的义务和责任体系，在特定情形下可以对独立董事的民事责任进行减免。在完善独立董事民事责任减免的立法方面，我国应明确独立董事责任限制、免除的程序和条件，对独立董事非因故意或重大过失违反注意义务或守法义务对公司应承担的民事责任，公司可通过公司章程、股东会特别决议或董事会决议限制或免除其民事责任，在公司章程中规定固定其民事责任上限。同时，我国也应建立和完善独立董事责任保险制度。　　关键词：独立董事；民事责任；公司法；论文代写　　引言　　自公司制度诞生以来，寻求健全、完善的治理结构一直是各国公司法追求的主要目标。从狭义方面来理解，公司治

3、理是指所有者，主要是股东，对高层管理者的一种监督和制衡机制。即通过一种制度安排，合理地配置所有者与高层管理者之间的权利和义务关系。尤其在现代公司中，企业的控制权已经转移到公司的管理者手中，而管理者的利益常常偏离股东利益。如何激励和监督公司管理层，使管理层为股东利益最大化服务是公司治理的核心。　　独立董事制度源于美国公司外部治理制度。当时美国公司普遍存在内部人控制现象，职业经理人利用控制公司的机会损害公司利益。为从制度上防范内部人控制，减少因公司管理层行权不当给其他股东造成的损失，美国监管部门规定公众公司须设立非雇员董事（即独立董事），利用独立董事的独立地

4、位抑制公司存在的内部人控制行为，对维护非管理层股东利益功不可没。自美国创设这一制度后，众多工业化国家亦学习美国经验，在（英美法系的）公众公司和（大陆法系的）上市公司中普遍设立独立董事。　　我国公司治理结构采用了二元制模式，监事会作为公司的法定监督机关行使监督职能。然而，监事会成员大多是原国有企业的政工干部，缺乏专业知识和监督能力，公司雇员的身份也限制了监事独立地发挥作用，造成监事会在实践中形同虚设。在监督机制严重失衡情况下，我国上市公司治理结构严重失衡。一方面，大部分上市公司由国企改制而成，国有股所占比重过大，股权高度集中，控股股东完全可以支配公司决策和

5、监督机关，利用控制地位损害中小股东利益。另一方面，公司管理层通常由政府部门通过行政权力直接任命，在所有者国家缺位的情况下，政府部门作为委托人缺乏对国有资产保值增值的激励机制，导致国有股代表对公司经营者控制不能，上市公司内部人控制现象严重。在这种情况下，独立董事的引进被寄予了厚望，希望其能够解决公司治理失衡问题并弥补监事会作用的不足。　　1997年12月16日中国证监会发布的《上市公司章程指引》规定，公司根据需要，可以设立独立董事制度。1999年3月26日，中国证监会和原国家经贸委联合发布《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》，该意见首次强

6、行规定设立外部董事、独立董事。2000年11月，上海证券交易所公布《上市公司治理指引（草案）》，2001年初，深圳证券交易所发布《上市公司独立董事制度实施指引》，对独立董事的资格和职责等做出了详细规定。2001年8月16日，证监会正式发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），以立法形式全面、系统地确立了我国上市公司的独立董事制度。2006年开始实施的新《公司法》第一次从法律层面上明确了独立董事制度，规定上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定，标志着独立董事制度的正式确立。　　法律制度的存在和实施是以责、权、利的有机统一

7、为前提的。独立董事在行使发表独立意见等权利、履行忠实勤勉等义务的同时，也必须为其自身违反或滥用权利而承担法律责任。2001年证监会决定在上市公司引进独立董事制度时，虽然对独立董事的权利和义务作了一些规定，但却从未对独立董事的法律责任进行特别规定，也没有对独立董事和内部董事法律责任的性质、范围、程度等做出区分。但是实际情况却是独立董事具有特殊性，要其承担内部董事相同的法律责任是很不合理的。因此本文主要针对独立董事的法律责任进行研究，本文的探讨十分注重民事责任的体系性，希望本文的研究能为我国将来独立董事的立法和司法活动提供理论借鉴。　　第一章独立董事和独立董

8、事民事责任的概念与特征　　1.1独立董事和独立董事民事责任的概念　　1.1.1独