法律论文晚清“新法家”的“新法治主义”.doc

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3、摘，请注明出处小柯论文网，如果此论文无法满足您的论文要求，您可以申请本站帮您代写论文，以下是正文。　　内容提要　在晚清的特定时势与学术背景之下，出现了章太炎、梁启超、沈家本等“新法家”，他们反对传统上对法家的不合理批评与抨击，大力为法家平反正名，称赞法家的历史功绩，用“法治”或“法治主义”来认知和解读法家思想，并在此基础上开出“新法治主义”。这一开新，具有重要的思想、学术意义。　　关键词　晚清新法家　新法治主义　法学史　　　　“新法家”及其法律思想，是近代法律思想和法理学的重要分支，亦是当代中国法律思想和法理学必须承续的历史遗产。对此，本人将作系统的介绍与论说。但因其包含诸多思想家或

4、学者，需要广涉大量思想学术文献以及不同思想学术路线，且必须前溯先秦法家，后及今日中国法律思想和法理学的自我发展，才有可能厘清“新法家”思想的本原、结构、源流与去向。所以，对“新法家”思想的研究，显然不是一篇文章所能完功。而本文所述论者，仅限晚清最后十余年间的“新法家”的新法治主义思想。　　为了展开这一项研究，包括本文的探讨，并使读者明晰笔者所关切的思想主题及其思想主脉，这里首先对笔者的理论预设以及所使用“新法家”概念的涵义作一简要交待。　　笔者的基本理论预设是：“新法家”及其新法治思想，乃是中国法的现代性问题的一个重要环节；它在中国近代的生成与展开，也是中国法的现代性航程中的一个重要

5、方面；即使它在1949年以后的“中断”，同样是中国法的现代性展开的一种面相。这种基本理论预设的基础，就是所谓“多元现代性”的观念。这种观念由著名的现代化理论家、以色列的S·N·艾森斯塔特所主倡：“多元现代性的观念假定，理解当代世界——实际上是解释现代性的历史——的最好方法，是将它视为文化方案多样性不断构建和重构的一个故事。多元的制度模式和意识形态模式的这类与时俱进的重建，是由与社会、政治、知识的激进分子有着密切联系的特殊社会角色来推进的，也是由追求不同的现代性方案、在是什么使社会变得现代方面持有不同观点的社会运动来推进的。”“正在现代化的社会的实际发展，驳斥了现代性的西方方案将走向趋

6、同和称王称霸的假设。”差不多与此同时，C.泰勒也提出了类似的“多重现代性”观念。依据这类观念，可以说，中国的现代化进程，也是一种现代性的展开，这种展开当然包含着西方现代性的强力切入，但又并非仅仅是西方现代性在中国的呈现，而是具有中国式的现代性的生长与发展。正是立基于此，笔者对“新法家”的研究，锁定的主题在于：“新法家”的法律思想尤其是其新法治主义，怎样在中国的历史、时代与思想的语境中，尤其是在从传统王朝政治向现代国家(民族国家)转变的过程中，既吸纳西方法的现代性思想，又进行“中国式的法的现代性”的建构。易言之，考评的重点，乃是在“中国式的法的现代性”的建构过程中，“新法家”如何以自己

7、的思想、理论方式，围绕”法治主义”这一核心，不仅力求完成对外来法的现代性思想的消化与融摄，而且试图展示“中国式的法的现代性”的思想结构与理论原理。而笔者所采取的叙事方式，由其主题或重点所决定，乃是对近代历史上相关的思想片段、人物及其著作等进行全景式的或个案式的回溯，包括梳理与检讨，而并非以指导未来为目的从事宏观的价值构想与规范研究。探讨中国法的现代性问题，包括“法治主义”的走向，宏观性、导向性的规范性研究固然不可或缺，但对中国近代法律思想的全景式、个案式乃