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1、旅游合同违约的精神损害赔偿探讨 摘要旅游合同是指旅游者为了获得特定的精神利益而参与旅游营业人组织的旅游活动并支付旅游费用的合同,旅游合同具有明显的精神利益属性,如果旅游营业人违反合同约定,必然会损害旅游者的精神利益。由英美法的判例可知,确立旅游合同违约精神损害赔偿是有必要的。而且,对旅游合同违约的精神损害给予赔偿符合我国合同法完全赔偿规则和预期利益损害赔偿理论。当然,精神损害赔偿也要受到可预见性规则等的必要限制。 关键词旅游合同精神损害赔偿合同违约 中图分类号:D923.6文献标识码:A:1009-0592(2010)10-044-02 一、问题提出 传统的民法理论在损害赔偿问题
2、上一般认为,违约责任是一种财产责任,其制度功能是补偿,而精神损害赔偿具有惩罚性,只能限于侵权法领域,违约责任不应该包括精神损害赔偿。我国学术界对违约责任和侵权责任采取了泾渭分明的二元划分法,导致精神损害赔偿只能基于侵权行为而提起。有学者认为违约责任中是不应该适用精神损害赔偿的,这应成为我国合同法一项基本原则。 在立法上,我国的《民法通则》和《合同法》没有对违约责任中的精神损害赔偿问题做出明确的规定。在2001年最高人民法院颁布实施的《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》把精神损害赔偿限定在了侵权责任范围之内,但是也没有提及关于违约责任能否请求精神损害赔偿的问题。 随
3、着社会的发展,在一些旅游合同违约中,违约方的行为确实又造成了相对方的精神损害。那么违约救济中能否包括精神损害赔偿?在近些年来的司法实践中,法院似乎遵循了以下逻辑思路:精神损害赔偿是侵权的专利,不符合侵权责任构成要件,精神损害赔偿自然没有适用余地。但是,为什么由侵权导致的精神损害可以赔偿而由违约造成的精神损害法院却不予支持呢?本文将对旅游合同违约中的精神损害赔偿进行研究。 二、旅游合同的概念和特征 旅游合同并不属于我国《合同法》中的有名合同,其本质上属于一方提供服务,另一方给予金钱给付的服务合同。 但是,旅游合同又有其自身的特点,站在旅游者的角度,在旅游合同中,旅游者是为了获得特定的精神利
4、益而参加旅游营业人组织的旅游活动并支付旅游费用,即旅游者参与旅游活动通常并不是为了获得一定的物质利益,而是为了一定的精神利益,这使得旅游合同显然不同于传统的商事合同。旅游的基本出发点、整个过程和最终效应都是以获取精神享受为指南,因此,旅游合同带有很强的预期利益性,旅游者花费宝贵的时间、支付相当数量的金钱,参加旅游营业人组织的旅游活动,旅游者预期自己能够通过参与旅游营业人组织的旅游活动,获得特定的精神利益,在旅游的过程中得到愉悦的体验。旅游过程中金钱与物的交换只是实现这种精神消费的手段而已。因此,旅游合同的不履行或不完全履行,定会造成旅客精神健康权利的损害。 三、英美法下旅游合同违约精神损害赔
5、偿判例提供的借鉴 英美法一般认为:合同之诉不适用精神损害赔偿,但有一类合同比较特殊,其目的是提供安宁和快乐的享受或解除痛苦和苦恼,即精神利益合同,如果服务提供人违约则必然导致应该获得的精神享受没有得到,或者应该摆脱的精神痛苦没有摆脱,精神损害是比较明显的。比较典型的就是旅游服务合同。而英国打破有关感情伤害在合同之诉中不能赔偿规则的具有开创性的案例,就是1973年的Jarwisv.SwansToursLtd.旅游合同纠纷案件。 该案的案情是这样的:作为律师的Jarvis,每年享有两周的带薪假,与Swan旅游公司预定了瑞士一家宾馆的一个15天的圣诞冬运假日活动。Swan旅游公司的宣传册说这个假
6、日活动是一个乡村别墅聚会(houseparty),并承诺了包括精彩的各种各样娱乐活动。但第一个星期宾馆仅有13个人,第二个星期只剩他孤零零一个人。事实表明,那些承诺的娱乐活动实际上和宣传册上的描述大相径庭。上诉法院认为,Jarvis有权获得的损害赔偿包括:他为此次度假活动支付的费用以及因对此次假期失望而获得的60英镑赔偿金。 很显然,在上述案例中,Jarvis获得的损害赔偿包括了两部分:一部分是他为此次活动支付的费用,另一部分是因失望而获得的60英镑的赔偿金。如果说Jarvis为此次活动支付的费用是财产性损失,所获得的赔偿是财产性赔偿,那么因失望而获得的60英镑赔偿金则应属于典型的精神损害赔
7、偿。 在英美法系国家,理论上和立法上通常采用三分法来确定违约损害赔偿范围的内容。在理论上,违约损害赔偿包括返还利益,信赖利益和期待利益。 所谓期待利益,则是指权利人在订立合同时期望从此次交易中获得的利益。法院作出违约损害赔偿判决的目的主要在于:在金钱所及的范围内,将当事人置于合同得到履行的状态。因此,原告有权获得因对方违约被剥夺的合同利益的损害赔偿。在上述案例中,Jarvis在与Swan公司的
