谈谈民俗习惯在民事审判中的认证和适用

《谈谈民俗习惯在民事审判中的认证和适用》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题www.9ask.cn免费法律咨询3分钟100%回复谈谈民俗习惯在民事审判中的认证和适用　　龙本坤　　一、民俗习惯在民事审判中的提出　　1、当事人提出　　民俗习惯的提出是民俗习惯进入民事审判的管道，提出问题不明确规定将无法正常顺利适用民俗习惯。由谁提出，如何提出，什么时候提出，提出怎样的民俗习惯是输通这一入口的各个环节。　　(1)当事人提出的依据。当事人是矛盾双方的争议者，是最了解最清楚争议事项内容的。争议事项是否涉及民俗习惯，涉及哪些或多少民俗习惯他们最清楚，有时或许就是

2、因遵从民俗习惯而争吵。最高人民法院在2009年2月9日发布的关于执行《中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第七条规定，对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。民俗习惯也类似于交易习惯，因此，当事人提出适用民俗习惯完全符合他们的心理，也符合人民法院的证据规则。　　(2)当事人提出的时间。纠纷发生后，一般双方都会经历争议—论理—协商---纷争---再论理---再协商的过程。这一过程因纷争的大小繁易而定，也可能因人而异。有时也就几分钟，但有的也会持续几天几个月甚至会更久才会诉至法院。当事人协商处理的过程一般也是

3、他们找理问法的过程，笔者在基层法院多年，每年有关群众因纠纷能否有道理得到法律的支持的咨询就不下10例，因而在走进法院之前他们都有了“底”，作了心理上和材料上的准备。因而对原告而言，在起诉提交诉状时一并提出适用XX民俗习惯是可行的;对被告而言，则应当在答辩时提出，从而将民俗习惯的举证期限与民事诉讼证据的举证期限相统一，有利于原、被告交换意见，并方便法庭组织认证。上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题www.9ask.cn免费法律咨询3分钟100%回复　　(3)当事人提出的内容。当事人应当提出什么内容的民俗习惯?民

4、俗习惯有的以村规民约形式出现，内容详细;有的以民间风俗、谚语等形式流行民间，看不见摸不着，没有任何文字记载，但却随意“找到”，也很容易确认;有的散落各地，发展变异，时隐时现，很难“成形”，也难以统一认证。根据这种情况，对民俗习惯应当以当事人能够提出的最佳的内容文本为准。如有村规民约的，应当提供村规民约的原本或与原件核对无异的复印件;对没有文字记载但能“找到”的，应当经过证人或村民委或族人“公证”，这里的公证并不要求一定要到公证机关公证，主要是要有相关材料证明“客观存在”;对一时难以捕捉“成形”的，可以口头提出，说明习惯的

5、内容，待证明事项，由法院记入笔录，在庭审中交予双方质证。　　2、法官提出　　(1)法官提出的依据。法官是纠纷的裁判员，一般不主动提出民俗习惯的存在及适用。但是在争议双方对民俗习惯的存在没有异议，或该案确是必须引用民俗习惯裁判才能符合公平正义的情形下，亦可主动而为之。“法官适用民俗习惯应当具有一定的主动性，因为国家的制定法在客观上无法细致的涉及所有社会关系，法院、法官又不能因为没有现成的法律规定而拒绝作出裁决”。　　(2)法官提出的时间和内容。按我们现在法院立审分离、审执分离的运行机制，有立案法官、审理法官和执行法官之别。

6、立案法官是立案庭负责立案的法官，主要审查诉状是否符合格式，当事人名称是否准确及联系方式，案件管辖，争议标的，适用程序等程序性事项。在简易程序案件中，审理法官就是主审本案的法官，在普通程序案件，则是组成合议庭参与分析认定案情，评判案件的法官。在提交审判委员会讨论的案件，虽然审委会成员都参与分析认定案情，并最终决定案件性质与结论，但根据我国的现有国情一般不认为他们是审理法官。由于立案法官负责诉讼材料的初步审查，对纠纷可能适用的法律或参考的习惯有“先见之明”，并初步确定案由，因此，立案法官在立案时对可能适用或参照民俗习惯裁判的

7、案件材料审查时，对原告没有提交这方面材料的，应当进行“释疑”，即立案释疑，交待原告可以提交适用或参照民俗习惯的文字材料，并指导原告提交的时间、内容和样式，当事人认为没有能力提交的，立案法官可以主动提交。审理法官收到案件后，在阅卷过程中发现可能适用或参照民俗习惯裁判的案件，也应当参照上述立案法官的情况进行“释疑”，即庭审释疑，并结合案情主动提出运用民俗习惯审理的意见，调解或裁判案件。上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题www.9ask.cn免费法律咨询3分钟100%回复　　二、民俗习惯在民事审判中的认证　　1、

8、认证的含义　　认证就是原、被告双方(包括第三人)在法官的主持下，对民俗习惯是否存在、存在的方式和具体内容进行确认的活动。认证是民俗习惯运用于民事审判的必经程序，没有认证就无法确认民俗习惯的存在事实和内容。　　认证意味着对民俗习惯进行审查认定，由此引起的是民俗习惯是适用“法律”依据还是案件事实证据的争论。有人认为，民俗