著名合同大律师关于承揽合同的定金、违约金及损失赔偿问题

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1、知识产权顾问www.zealhave.comC5TV著名合同大律师关于承揽合同的定金、违约金及损失赔偿问题关于承揽合同的定金、违约金及损失赔偿问题【案情概况】2006年5月5日。机械厂与利丹公司签订了一份加工承揽合同，约定;宇宙为利丹定做晶体机100台，没台25万元，总金额2500万元，保设备运转正常六个月内付清，交货日期为付定金后90天发货。6月30日，双方就该设备的技术问题达成补充协议。7月14日利丹支付了定金。此后，宇宙将合同转给了上海明宝公司并和利丹签订了转让协议。2007年7月、12月利丹又给付给宇宙500万元。2008年10月10日明宝、宇宙、丹利三方达成协议，

2、约定：（1）原合同三方同意继续履行，由明宝直接提供设备，余下货款直接给付明宝，给付条件不变；（2）有关设备质量问题由明宝与宇宙共同承担；（3）以上合同、协议内容与此协议相抵触的，以此为准。（4）本协议三方签字章后生效，利丹以传真为准，协议签订后，利丹以法人张强签字，明宝以副总赵俊签字，宇宙在发回的传真中签了名，但对第二条由其承担质量责任提出异议，后没有达成共识。协议生效后，明宝供货了60台后，其余要求付清全部货款为由拒绝供货。因明宝未能将余下40台设备送达。造成设备不能安装，为此，利丹损失利息170余万元，并赔偿下家额30万元损失。【律师代理思路】1、宇宙、利丹、明宝三方签

3、订的加工承揽合同及转让加工承揽合同协议，其各方当事人真实意思表示，定金没有超过法律规定，合同内容没有违背法律规定，合法有效。2、三方签订协议对设备质量作出约定并由宇宙承担连带责任。明宝只交付了60台作物，另40台要求对方支付全部货款为由拒绝交付，其已构成违约。3、利丹公司系根据下家客户之需向小额贷款公司借款了400万元扩建厂房、购置设备，其履行了付款义务，而明宝公司的违约行为导致预期目的的未能实现，且要因此承担赔偿下价客户的30万元损失，理应由违约方明宝公司承担。4、鉴于利丹公司与其客户所签订的合同已经满期且解除，故利丹公司与明宝公司之间的合同履行已无实际意义和必要故解除合

4、同的条件已经成熟。5、如果同时主张定金规则和违约金，会使天平倾斜，两者可择其一有利者主张，势必得到法院的支持。6、小额信贷的利息可以作为损失作为间接损失一并主张。【著名律师点评】1、本案的主要问题是违约情况下如何赔偿。由于明宝的违约，使得利丹不能如期投产，从而造成利丹下家客户与之解除合同并赔偿损失。一方面使预期的合同利润化为泡影，另一方面还要承担对第三方的赔偿责任。违约责任应该包括这两者。2、关于合同的解除问题。由于是严重违约以及违约引起的新违约解除了后道合同，故前合同履行已经没有意义，所以买方的利丹请求解除合同，会得到法院的支持。合同解除后，当事人应当进行返还。3、关于违

5、约的赔偿。合同解除后，除了返还财产外，有过错的一方还应当赔偿给对方造成的损失。本案中，既有双倍返还定金可以主张，又有赔偿可以主张。那么是否两者可以同时主张呢？立法的本意是选择主张其一，也就是说，在同一合同环境下，定金、违约金和损失赔偿三者只能择其一，而不能同时采用。一般的做法是，择一最高者而从之。4、转让合同中明确约定宇宙公司对交货质量承担连带责任，尽又表示不愿接受此条，遭到利丹公司反对后，没有回音，从这一过程来看是等于接受了这一条的约定。即使如此，三方的约定不能仅凭两方的意思更改。2013.10.6 东方能源（香港）有限公司（简称“东方公司”）与福州保税区建诚贸易有限公司

6、（简称“建诚公司”）订立柴油进口合同，约定东方公司出口5,000吨柴油给建诚公司，每吨181美元，CFR福州马尾。合同允许卖方装船时多装或少装5％，装货港韩国安山（ONSAN），买方以信用证方式付款，信用证得在提单签发之日起90天以美元按发票金额支付。信用证下跟单文件为商业发票、正本提单、数量证明书、质量证明书等。东海公司根据其与建诚公司、福州吉福石化公司连江东升保税油库（简称“吉福油库”）的《长期代理进口协议书》，作为建诚公司的开证代理人，在建诚公司向其支付800,000元开证保证金后，于1998年1月16日在中国建设银行福建省分行开立了FJLC9801014信用证。信用

7、证载明开证申请人为东海公司，受益人为东方公司，总金额875,000美元，提单签发日起90天按发票金额付款，装船港韩国安山，目的港中国福州，货物为轻柴油，数量5,000吨（±5%），单价CFR175美元。1998年1月20日，双龙公司签发了NO.1提单，提单载明托运人为东方公司，收货人凭指示，通知人为东海公司，船名“光勇”轮，装港韩国安山，卸货港福州马尾，装轻柴油5,234.71吨。提单由船长PARKKILNAM签发。1998年1月27日，托运人东方公司传真给双龙公司，要求双龙公司在未收到正本提单的情况下将“光勇”轮