合同法律风险防范讲座

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1、合同法律风险防范讲座四川九益律师事务所陈浩文律师本次讲座纲要三个典型的有关合同法律风险的案例；合同法概要合同常见法律风险及防范案例某乡镇企业股权纠纷案件：两份不同的股东出资协议书（章程），存放在区体改委的章程和工商局登记注册章程的效力成都建工集团与合力达房产合同纠纷案件某省属施工企业工程合同纠纷案件案例一：两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定（1）股权是虚拟量化还是实际拥有股份①某乡镇企业1995年改制，将存量资产的虚拟量化给职工，按农业部文件，只享有管理权与分红权。改制过程中由于管理不规范出现了两份股东出资协议书（章程），一份存区体改委，一份报工商

2、局登记注册；区体改委存放协议书没有虚拟量化性质陈述；工商局登记协议书明确量化给职工股份为虚拟量化性质。②2002年，已离开企业的部分职工向人民法院起诉，要求确认股权。法院经一、二审，判决确认为虚拟量化股份。③经过登记和公示的合同、法律文书效力相对于未经登记公示的合同、法律文书要高。这一原则在物权法中也得以充分体现，如不动产抵押未经登记不得对抗第三人。案例一：两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定（二）（2）履行出资人职责除了按《宪法》、《企业国有资产监督管理条例》等法律、法规依法管理、监督所出资企业以外，《章程》以及出资协议书效力很高，经过工商登记备

3、案后对第三人也有约束力。出资协议书、《章程》是对股东、董事会、总经理及社会公众均有约束力的文件，股东、董事、监事均应予遵守。经过登记备案的出资协议书、《章程》效力高于未经登记备案的出资协议书、《章程》案例二、三:合同约定是否明确而导致的不同后果案例一：成都建工与合力达房产签订工程合同，约定由成都建工承包施工合力达房产某工程，工程竣工验收后，成都建工向合力达房产送达工程结算报告，合力达房产应当在30日审检完毕，否则视为认可。工程施工、竣工验收后，成都建工依约送达了决算报告，合力达长期未审检、异议。事隔半年后成都建工向锦江法院提起诉讼，要求按送达给合力达的结算报告

4、，由合力达支付欠款并承担违约责任。合力达抗辩认为不能以上述结算报告作为结算款依据。后法院一审、二审，中院再审、省法院再审均认定支持了成都建工的请求。案例二、三:合同约定是否明确而导致的不同后果（二）案例二：某施工企业，同样因工程合同纠纷案件诉讼到法院，但未约定结算送达后，如业主在一定期限内未审检完毕即视为认可。诉讼过程中法院委托司法鉴定，长达两年时间才一审完毕，送审结算报告金额为2200万，最后得到支持仅有1700万左右。上述案例说明：合同法律风险的防范对企业非常重要合同法律风险防范是企业生存、发展的基本功；当前我国企业的合同风险管理水平差异较大。表现在：风险

5、意识差异大、合同风险管理制度差异大、合同风险管理执行力差异大合同法概要合同法的基本结构：共计428条，分为总则、分则和附则三个部分，共计23章。1999年3月15日经全国人大九届二次会议通过，1999年10月1日起施行目录总　　则第一章一般规定第二章合同的订立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的变更和转让第六章合同的权利义务终止第七章违约责任第八章其他规定合同法概要（二）分　　则第九章买卖合同第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同第十六章建设工程合同第十七章运输合同第十八章技术

6、合同第十九章保管合同第二十章仓储合同第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同附　　则合同法的适用范围合同法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（一）平等主体之间的民事法律关系（二）政府机关参与的合同，有不同情况，应区别处理合同法的适用范围（一）平等主体之间的民事法律关系A、政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政关系，不适用合同法；如财政拨款、征用、征购等；B、法人、其他组织内部的管理活动，是管理者与被管理者的关系，也不适用合同法。如生产车间内的生产责任制；C、婚姻、监护、收养等具有身份关系的问题

7、，适用其他法律的规定。合同法的适用范围（二）政府机关参与的合同，有不同情况，应区别处理A、作为平等主体与对方签订合同，属于一般合同关系，适用合同法，如购买办公用品；B、行政管理协议，如综合治理、计划生育、环境保护的协议，不是民事合同，不适用合同法；C、政府采购活动，属政府采购法约束；D、指令性或国家订货任务，非普遍性适用的原则。“国家根据需要下达指令性任务或国家订货任务的，有关法人、其他组织应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同”。合同无效合同法第52条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意

8、串通，损害国家、集体或者第三人利益；（