江苏高院关于当前商事审判若干问题的解答(二)new

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1、江苏高院关于当前商事审判若干问题的解答（二）1、问：抵押人将不动产抵押给债权人并办理抵押登记后，又持伪造的材料申请登记机关涂销，再与其他债权人签订抵押合同并办理抵押登记，抵押登记簿记载的现权利人主张享有抵押权的，能否支持?  答：根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条第二款的规定，抵押权作为物权，同样适用善意取得制度。抵押人持伪造的材料申请登记机关涂销抵押登记并为其他债权人办理抵押登记的，应认定抵押人构成无权处分，抵押登记簿记载的现权利人取得抵押权符合《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款规

2、定的善意取得条件的，上述主张应予支持。  2、问：抵押权人实现最高额抵押权时，债权本金不超过“最高限额”，但债权本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用之和超过“最高限额”，抵押权人就超过“最高限额”的部分主张优先受偿的，能否支持?  答：按照《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条第二款的规定，最高额抵押担保范围包括债权本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用的，上述费用之和不超过“最高限额”的，应予优先受

3、偿，超过“最高限额”的部分不应支持。如果认定超过“最高限额”的部分也应优先受偿，有违物权法定原则。  3、问：买卖合同就迟延履行金钱给付义务约定的违约金过高，当事人申请调整的，裁判尺度如何把握?  答：目前，部分法院依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金计算方法情形下计算逾期付款损失的规定，参照逾期罚息利率计算标准，调整至银行同期贷款基准利率的1.3倍至1.5倍。债权人往往以调整标准远低于当前市场融资成本、债务人因

4、此实际获利为由提起上诉。  我们认为，银行同期贷款基准利率的1.3倍至1.5倍标准，并不能实际反映当前市场融资成本，难以体现违约金的惩罚性甚至补偿性，也与《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的违约金“适当”调低立法意图相悖。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第七条规定精神，应当结合案件实际情况，在银行同期贷款基准利率1.95倍至4倍幅度之间对此类违约金进行调整。[1]

5、  4、问：《典当管理办法》规定，典当行可以收取综合费用和利息，当期内以及绝当后，综合费用及利息之和超过银行同期贷款基准利率4倍的部分，能否支持?  答：省法院《关于当前宏观经济形势下依法妥善审理非金融机构借贷合同纠纷案件若干问题的意见》(苏高法审委[2009]45号)第十二条对此已有规定：“典当企业主张典当合同约定的利息及综合费的，应予保护，但超过《典当管理办法》规定范围的除外。典当企业主张借款期限届满后的利息及综合费的，对于两项合计超过按银行同期贷款基准利率四倍计算的利息的部分不予保护。”  

6、5、问：债权人向债务企业工商登记地址邮寄债权催收函被退回，债权人主张产生诉讼时效中断效果的，能否支持?  答：《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定：“当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的”，产生诉讼时效中断效果。我们认为，债务企业工商登记地址具有公示效力，债权人向该地址邮寄债权催收函被退回的，应认定属于上述条文规定的“信件应当到达对方当事人”情形，产生诉讼时效中断效果。  6、问：银监会《中资商业银行行政许可

7、事项实施办法》规定，外省企业入股城市商业银行须由银监会(局)行政审批。城市商业银行股权受让方(外省企业)起诉请求依据股权转让合同直接确认其股东资格的，能否支持?  答：《中华人民共和国物权法》第十五条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第一款确立了负担行为和处分行为区分原则。据此，城市商业银行股权转让合同未经审批，并不影响作为负担行为的股权转让合同效力。但股权转让这一处分行为能否成立，还取决于银监会(局)的审批，司法不能代替行政部门作判断。据此，城市商业银行股权受让方

8、(外省企业)起诉要求确认股东资格的，应裁定驳回起诉。股权受让方(外省企业)变更诉讼请求为确认合同有效的，除确认受让方股东资格条款外，其他合同条款可确认有效;股权受让方(外省企业)依据股权转让合同约定，请求转让方继续履行合同、办理或协助办理相关报批手续的，应予支持。  7、问：企业改制中，受到有限责任公司股东人数限制，大量实际出资职工隐名于股东持股会等显名股东之后，实际出资职工起诉公司主张股东权利的，能否支持?  答：按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(