关于主板和创业板的首发审核

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1、关于主板和创业板的首发审核    一、代持股与实际控制人认定1.发行人最近三年持有表决权最多的股东发生变化，但发行人以股东间存在代持股协议为由而主张不构成实际控制人变化的，考虑到发行人可以倒签有关文件，目前发行部一律不予支持该主张。2.存在代持关系，但不影响发行人符合发行条件的，中介机构应出具明确的核查意见。3.表决权代理或转让协议、一致行动协议等问题的解决比照上述代持关系的处理原则。    二、国企职工持股的规范与公司法的某些要求相冲突在“国资发改革[2008]139号”文和“国资发改革[2009]49号”文等两个规范国企职工持股的文件出台后，国企职工基于该等文件的要求规范有关持股，可能会违

2、背《公司法》的如下两个规定：1.股份公司的股份在公司成立之日起的一年内不得转让；2.公司董监高持股转让每年有25%的限额。证监会认为，为规范国企职工持股而进行的转让，即使违反上述《公司法》的规定，只要当地工商同意做变更登记，CSRC就没有意见。而且他们鼓励一次性转让完。若一次转不完，就要相关人员出承诺并且上级国资部门确认。    三、重大违法违规行为的认定1.重大违法违规行为是指违反国家法律法规因而受到行政处罚，且情节眼中的行为。2.原则上，凡被给予罚款以上行政处罚的行为均属于重大违法行为，除非作出处罚的行政机关能够认定该行为不属于重大违法行为，且能依法给出合理说明。3.并非所有行政机关给出的

3、行政处罚均属于证监会关注的“重大违法违规”。通常是指财政、税务、审计、海关、工商等部门实施的，涉及公司经营活动的行政处罚决定。其他行政机关给予的处罚，若被罚行为明显有违诚信，且对公司有重大影响的，则也属于“重大违法违规”。4.违法违规行为的结束时点，通常为违法行为发生之日，而不是行政处罚决定作出之日。若违法行为呈现持续状态，则从行为终了之日起计算。5.发行人对行政处罚决定不服而申请行政复议或提起行政诉讼的，在有关决定作出之前，依然推定构成重大违法违规。    四、环保核查重点保荐机构对发行人环保问题的核查，不应仅仅满足于拿到有关部门的项目环保批文和公司环保核查报告，更应做详细的调查。考察如下重

4、点问题：①是否符合国家和地方的环保要求；②是否发生过环保事故；③污染处理设施是否正常有效运行；④发行人环保投入是否足够；⑤环保设施及日常治污费用是否与公司生产经营排污相匹配。    五、社保与公积金的缴纳1.原则上社保应该规范缴纳。若社保缴纳不规范，则中介机构应详细核查。若该不规范不影响发行人符合发行条件（主要是从重大违法违规和业绩两个角度考察），则CSRC在充分披露的基础上还是会放行的。2.CSRC对公积金的审核较社保更为宽松，毕竟公积金在很多地方和很多行业还未严格执行起来。CSRC的底线性要求是，若上市前没有缴纳，上市后规范缴纳即可。至于，大股东和发行人是否应出相关承诺，本次培训未听到有人

5、提及。    六、上市前突击入股问题在以往的主板审核中，相关规则对申报前的突击入股有较多限制。比如规定前一年增资扩股的要锁36个月。证监会对突击入股的审核态度也比较严格。比如在实践中推行前一年自控股股东/实际控制人处受让的股份也应锁36个月的审核标准。创业板出于鼓励和培育本土PE的目的，在相关规则中放宽了有关限制。比如申报前增资扩股的，锁定期由36个月缩减为上市后满12个月后即可减持（但自上市之日24个月内减持量不得超过50%），同时追溯期由前一年缩减为前半年。对于申报前6个月内发生的股权转让如何锁定，目前没有规定。就前一阶段披露的创业板公司来看，很多都在申报前发生了股权转让。不仅很多PE得以

6、突击入股，还有很多说不清道不明的个人突击参股了众多企业。最为知名的，当属宝德股份的大学生股东闪电入股事件了。在本次培训中，创业板监管办公室审核一处的毕晓颖处长表示，中介机构应严格核查突击入股的股东情况，尤其要关注突击进来的股东是否与控股股东/实际控制人、公司董监高、保荐机构和保代等存在利益输送关系。同时，CSRC今后也会要求企业补充披露突击进来的股东详细情况（如是自然人，需披露最近五年履历）。毕晓颖谈到，类似宝德的事情影响是比较坏的。今后，CSRC将在实践中推行突击入股一律锁36个月的规定。评论：在这几年和证监会同志打交道的过程中，我个人感觉，CSRC还是很注重媒体的声音，媒体的很多批评往往会

7、给CSRC造成潜在的压力。尽管CSRC很少正式回应媒体，但它往往会在对监管对象的教育和监管中不自觉地与媒体互动。比如，本次由创业板公司引发的突击入股问题，CSRC就在内部交流性质的保代培训中表明了自己的态度。就突击入股问题本身，我个人感觉，光靠中介机构和监管机构不可能解决这样的问题。上市的巨大利益是摆在那里的，而国人规避监管的意识和技能又是如此之出类拔萃。你今天刚定好规则，明天我就会想出对策。不用