我国有限公司发起人民事责任中存在问题的理论研究

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1、摘要公司，在现代社会经济生活屮，起着至关重要的作用，公司必须由发起人发起设立，公司发起人法律制度是公司法无法回避的制度，对发起人法律制度的研究无论在理论上还是在实践上都具有非常重要的意义。在国外，存在着大陆法系和英美法系两人法系，它们对发起人法律制度的规定是有所不同的，而我国的法律整体上來说受人陆法系的影响较人，所以，我国《公司法》对有限公司发起人法律制度的规定以及学术界对此的研究更多的是借鉴人陆法系国家（地区）的理论，但是这并不应该影响我们学习英美法系关于此的先进理论和立法。我们应该根据我国的司法实践和学者的理论

2、研究，并吸收大陆法系和英美法系关于有限公司发起人法律制度的理论和立法精华，来对我国相关方面的法律立法进行推动和改革，以使我国的法律与国际接轨。然而目前国内对发起人法律制度的研究并不多见，我国《公司法》对它的规定也是很不全面，尤其是对有限公司，规定更是寥寥无几，因此笔者产生了对有限公司发起人法律制度的研宄欲望，希望针对目前我国有限公司发起人法律制度的一系列问题，结合国外立法和我国的司法实践情况，能够完成一篇对我国国内相关制度建设有所裨益的文章。本文将以“有限公司发起人的法律制度研究”为题，笔者将通过这篇文章，用相关的

3、理论、相关案例和国内外相关制度比较分析等方法，对有限公司发起人的法律制度进行研究，文章内容主要包括：第一章：我国有限公司发起人法律制度的立法现状和问题第二章：就我国有限公司发起人法律制度所存在问题的制度完善。有限公司;发起人；基本理论;民事责任一、我国有限公司发起人法律制度的立法现状及问题（一）我国有限公司发起人法律制度的立法现状纵观我国《公司法》的修定历程，对公司的管制总体呈现出放松的趋势，但是相较于其他国家而言，在很多原则性问题上，我国立法者仍旧保持着较为谨慎保守的态度。对于公司发起人的法律制度，我国《公司法》

4、仅对股份公司发起人的法律制度作了规定，而对有限公司发起人的法律制度涉及很少。（二）我国有限公司发起人法律制度存在的问题1.关于有限公司发起人基本理论的立法不完善第二、随着经济的发展和公司规模的扩大，各个国家（地区）的公司法对有限公司发起人的限制呈现放宽趋势，大都取消了对其发起人人数的限制规定，而我国《公司法》仍然存在着对有限公司发起人人数的上限规定。3.有限公司发起人制度缺乏相应配套制度配套制度的完善是法律制度建设不可或缺的一个方面，它们互相配合、互相协调，冰能构成一个完备的法律制度，冰能充分发挥对实践的指导作用，

5、然面我国法律对有限公司发起人法律制度的配套制度规定并不完善，因此需耍对其加以规定。1）形式定义说该种学说认为，公司发起人的认定标准，是其是否公司章程上签字盖章，与其是否真正参与了公司的发起设立并无关联。如台湾学者郑玉波认为：“发起人就是‘设立章程之人’，即‘于章程之上签名之人采取形式说，标准单一，操作简单，容易判断发起人的身份、确认其权利义务，但对发起人概念界定较窄，不利于保护利害关系人。2）实质定义说该种学说认为，公司发起人的认定标准为行为人是否实际参与公司设立或者负责筹办组建公司。实质定义说相对于形式定义说，扩

6、大了发起人范围，有利于保护利害关系人，但是该学说难以界定真正的发起人。3）W定义结合说该种学说认为，在公司章程上签字盖章并且实际参与设立公司行为的人冰可以说是公司的发起人，如円本郑玉波.《公司法》.台湾：台湾三民书局，1980（9）：第85页.曰本《公司法》第198条.。1.英美法系的理论在英美法系国家（地区），虽然“发起人”一词频繁的出现在实务和司法实践中，但是这一概念从未被清晰的界定过，更多是由法官在具体案件的审判过程中，依自由裁量权根据案情和法律原则、法律理念进行判定。1）在美国，发起人制度上存在着设立人和创

7、办人之分所谓设立人，是指在公司设立章程上签名的人。在美国公司设立的实践中，设立人存在的意义在于，签署并向州务卿递交公司设立章程，缴纳设立公司注册费用（当然有些州的公司法也要求设立人完成公司的设立）。所谓创办人，是指负责协助组建公司的人。事实上，除了递交公司章程之外的其他公司设立行为都需要创办人来完成，例如：为了设立公司的融资行为，进行必要的营业资本和人事安排，完成公司的组建等等。由此看来，在美国公司法理论上实际是由创办人来完成公司的创建的，所以，创办人也应当是设立公司行为法律责任的承担者。2）在英国，不存在设立人的

8、概念，但在发起人的制度上使用“创办人”的术语。“创办人泛指就特定项目负责组建公司，促使其开始运行并采取措施达到其目标的人，但是，没有完全参与过创办工作的人也可能会被视为创办人。”PaulL.Davies，Graver’sPrinciplesofModernCompanyLaw,Sweet&MaxwelLP.132.此处需要注意的是，律师、会计师尽管参与了创办