二、民事上诉状

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1、二、民事上诉状(一)民事上诉状的定义和作用民事上诉状是指民事诉讼当事人及其法定代理人,不服地方各级人民法院第一审民事判决或裁定,依照法定程序和期限,向上一级人民法院提出要求撤销或变更原判决或裁定的书状。按照法律的规定,第二审法院收到上诉状后,应该依照法定期限与审理程序,对上诉案件再做细致、慎重的审查。因此,上诉状既是不服一审判决的声明,也是第二审判决的依据,它将引起第二审程序,有利于保护一审败诉的当事人的合法权益。(二)民事上诉状的特点1.时效性《民事诉讼法》第一百四十七条规定:当事人不服地方人民法院第一审判决时

2、,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。2.针对性民事上诉状必须针对第一审裁判认定的事实和适用的法律而写作,内容有极强的针对性。3.阐述的完整性上诉人要对一审中未能完全阐明的事实和法律依据进行叙述和论证,以避免由于阐述不完整而承担不利的法律后果。(三)民事上诉状的格式及写作方法1.首部主要写明上诉人、被上诉人的基本情况。具体包括:当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的

3、姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由。公民提起的上诉状首部一般比较简单,而法人或其他组织提起的上诉状首部一般比较复杂。2.正文这是上诉状的重点部分,内容因案情的不同而各异,一般包括以下几个方面的内容:一是上诉请求。要明确写出上诉人不服原审裁判的具体内容,并提出上诉解决问题的具体要求。二是上诉理由。上诉理由主要针对一审裁判在认定事实、适用法律或一审法院在审理程序上的不当之处,论证上诉人上诉请求的合理性、合法性。三是列举有关材料,以使二审人民法院查证核实。3.尾部尾部用来依次写明上诉法院的全称、上诉人的名称、上诉

4、日期,并在附项中列清主诉状副本和有关证据材料。4.民事上诉状范式用于公民提起上诉用的上诉状与用于法人或其他组织提起上诉用的上诉状,格式有些不同,下面只列用于法人或其他组织提起上诉的范式。民事上诉状上诉人(原审原告或被告)名称:所在法定代表人(或代表人)职务::企业性质:工商登记核准号:经营范围和方式:开户银行:账号:被上诉人(原审被告或原告)名称:所在法定代表人(或代表人)职务::上诉人因××一案,不服××人民法院×年×月×日(××)××字第××号民事判决(或裁定),现提出上诉。上诉请求:上诉理由: 此致×××人

5、民法院上诉人:×××年月日附:  上诉状副本份 【例文】 民事上诉状 上诉人:广东番禺市××镇人民政府番禺市××镇邮编:511462被上诉人:长沙××公司长沙市江东区樟木坝邮编:410007案由:工程款结算纠纷上诉请求:1.撤销(99)穗中法经初字第126号民事判决;2.判决按照原合同约定由上诉人以地抵顶工程款,且上诉人不存在违约,判决上诉人无需承担违约金;3.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由:上诉人不服(99)穗中法经初字第126号民事判决,主要有如下几方面:一为该判决没有认定原合同“××西线公路南路

6、段铺水泥工程合同书”(以下简称《合同书》)的效力,片面否定了双方原约定的以地抵顶工程款的有效约定;二为上诉人根本不存在违约,被上诉人在起诉时也没有提出违约金问题,不应判决上诉人承担违约金,相反应追偿被上诉人的延误工期的违约金。一、《合同书》以地抵顶工程款的约定系有效约定(99)穗中法经初字第126号民事判决认为,《补充合同》中关于“××房地产公司所转让的土地,不管在何处何地,均属乙方(指被上诉人)所转让……违反了我国土地管理法律、法规中有关土地12全文查看使用权转让的规定,故双方所签定的《补充合同》该条款无效”,

7、我们认为,该判决的结论是对的,但得出结论的原因是欠妥的。在一审上诉人的委托代理人已经清楚说明:补充合同无效原因是××房地产公司是一个独立的法人,是具有法人资格企业,××公路指挥部与被上诉人签订的补充合同无法约束第三人,因而该补充条款是无效的。回过头来,我们再看《合同书》的约定,虽然合同甲方系××公路建设指挥部,但××镇政府是担保人,合同中镇公路建设指挥部虽只是镇府下的一个临时机构,其所签订的补充合同,镇政府是明知的,并且××镇政府是担保人,该合同书所涉及的民事责任由于镇政府的参与,该《合同书》是有效的。同时,该《

8、合同书》第六条所约定的付款办法:“全部工程款,甲方以地皮抵偿(即甲方以转让土地权的转让金抵偿全部工程款),工业民用土地120元/平方……”,(99)穗中法经初字第126号民事判决,没有对于《合同书》是否有效的认定,是有意回避,作出对被上诉人有利的判决。我们认为这个约定是有效的:其一是这个约定是双方自愿的,不存在任何一方的欺诈、威胁的行为;1996年10月18日,被上诉人×

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