司考 民法第五章笔记代理 (xxx整理)

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1、·民法学学习笔记第五章代理xxx整理第一节代理的概念和类型第一幕代理的概念【基本理论】代理是代理人于代理权限内，以本人（被代理人）名义向第三人（相对人）为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。【狭义】代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理=显名代理。【广义】代理指代理人以自己的名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，即间接代理=隐性代理。注：【我国民法通则规定的是直接代理】【法条说明】民法通则第63条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实

2、施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”被代理人=本人是在设定、变更或者终止民事权利义务关系时需要得到别人帮助的人。代理人是能够给予被代理人帮助，代替他实施意思表示或者受领意思表示的人。代理关系之第三人自然人和法人均可当代理人，但法律有特别规定的商事代理，非经商业登记，不得从事该项代理。（例如：证劵买卖代理，非有证劵业务资格的商事特别法人，不得从事该业务。）民法通则第66条第三款规定：“代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责

3、任。”【判断分析】1.下列各项行为中，属于代理的是：A.张三委托小马于当晚把他的孩子从幼儿园接回来B.李四受王五委托，以王五的名义与张三签订买卖合同C.马某受陈某委托，将陈某不接受第三人孙某缔约要求的意思表示向孙某做了转述D.甲公司法定代表人李某代表公司与乙公司签订购销合同····答案解析：代理是代理人于代理权限内，以本人名义向第三人为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。被代理的行为需是法律行为。A选项中属于委托，委托与代理不同，被委托的事项可以是事实行为，也可以是法律行为。C选项属于传达，而不是代理。D选项法定

4、代表人的行为属于代表行为，而非代理行为。只有B选项属于以本人名义向第三人为意思表示的行为，属于代理，本题应选B选项，ACD选项错误。2.甲某将鱼塘中的鱼捞起，托本村拖拉机手乙某将鱼运往县城并嘱咐鱼价为2元／斤。乙某在途中，一卡车司机违反交通规则撞了他的拖拉机，被迫等待交警处理。时值盛夏，乙某怕鱼变质，又无法与甲联系，就托认识的另一拖拉机手丙某运输，并告知鱼价，丙某走了一半路，拖拉机坏了，丙某只得拦了一辆三轮车，出车费100元把鱼送到镇里，但因温度高，已有部分鱼变质。丙将变质部分鱼降价出售，一车鱼平均卖了8角／斤，回去后，丙某将鱼甲交给乙某并告

5、知其扣了100元车费，乙将事情告诉甲某，甲某觉得100车费太贵，两人发生争执。请回答：100元车费的负担者应当是谁？A.甲某B.乙某C.丙某D.甲、乙、丙三人分担答案解析：支付代理人在代理中必要的费用是被代理人的主要义务。本案中，乙某转委托给丙某代理是在紧急情况下为甲某的利益而作的，行为合法有效。丙某支付的车费是运输鱼去市场的必要费用，是为甲某的利益而支付的，应由甲某支付。参考答案：A3.代理人在代理权限内，以的名义实施民事法律行为。A.被代理人B.自己C.被代理人或者自己D.行为人答案解析：评析：评析：考查要点是代理的概念。代理就是以被代理

6、人的名义在代理权限内与第三人进行民事活动，法律后果归属于被代理人的行为。这是代理不同于行纪、不同于代表和居间的独有特点。注意该代理是显名代理，不同于隐名代理。参考答案：A4在民事代理过程中，代理人负有哪些义务？A.履行其代理职责····A.不能同时代理双方当事人为同一法律行为B.不能与第三人恶意串通损害被代理人的利益C.在因故暂时无法履行代理职责时，应当转托他人代理答案解析：考查知识点」代理人的义务。参考答案：A,B,C第二幕代理的特征【基本理论】代理的特征：（1）代理人是以被代理人的名义在在代理权限范围内进行民事活动。一特点把它与行纪活动区

7、别开来。行纪活动是指行纪人受委托人的委托,由委托人担负费用和给一定报酬，为了实现委托人的利益而以行纪人的名义，去进行一种或多种民事法律行为。代理人是以本人的名义活动，而且代理不似行纪，可以是无偿的。代理人与法人代表地位也不同。法人代表.在代表法人时，自己的人格被磕人吸收,法人代表的行为就是法人的行为;代理人在代理时,仍是以自己的意思独立实施行为，只是该行为的法律效果归属于本人。相似之处在于行为人均不承担行为的效果，法人代表制度源自于代理制度。（2）代理实施的行为必须是有法律效果的行为。代理人所进行的代理活动，能够在被代理人和第三人之间设立、变

8、更或终止某种民事法律关系。如果不产生法律后果，虽然在形式.上是受人委托进行某项活动，但不是民法上规定的代理。如请他人代拟合同文本、询价等，只委托事务,这些事务属于事