试论法官的自由裁量权

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1、word格式论文试论法官的自由裁量权　　论文摘要法官的自由裁量权站在历史主流的法学思潮的角度上看，经历了从形式法学的完全摒弃到自由法学和现实主义法学的绝对推崇再到二者相互融合的发展过程，本文结合我国现状，分析了法官自由裁量权存在的问题并从司法独立、引入判例、程序控制，法律监督四个方面对法官自由裁量进行完善，力求建立一套适合我国国情的法官自由裁量权。　　论文关键词自由裁量价值判断不确定性　　由于中国司法实践中，制度设置的不科学、执法环境的不理想、法官自身素质的缺乏，法官自由裁量权的行使没有受到足够的重视，甚至受到非议。要使法官的自由裁量权为社会普遍认可、接受，防止或减少法

2、官滥用自由裁量权是摆在法律职业阶层的一个现实命题。　　一、法官自由裁量权的价值目标word格式论文　　法官的自由裁量权即指法官根据自己的理解用衡平的方法对法律进行校正的权利，并认为法官在进行自由裁量时需要对立法者观念进行研究，从立法者的角度作出判断。法官行使自由裁量权有四个标准：第一，自由裁量是法官严格依法进行的裁判，自由裁量必须在法律规范内进行并且结果必须有法律依据；第二，自由裁量只能依据法庭查明的事实如案件证据、客观事实、法庭事实进行判断；第三，自由裁量是在法官个人法律意识支配下做的自有判断；第四，正确的自由裁量应是具有最好社会效果的裁判，须让人民满意、让大多数人赞

3、成、符合社会发展潮流并且有利于促进社会和谐。法官在自由裁量时必须讲政治、顾大局，以人民的根本利益为基准。　　二、法官自由裁量权的范围word格式论文　　第一，事实问题。由于司法实践中案件的事实需要法官认定，我们国家的法官也不同于英美法系的法官，他们实行的是陪审团制度。事实的认定是陪审团说了算，而我们的法官责任是很大的，法官有查明事实的义务，在刑事案子中，要求的是事实清楚，证据确实、充分，这是定罪量刑的一个前提。我们的法官不是单纯地说拿着一个案子，先定个性，构不构成犯罪，构成什么犯罪，判什么刑。同时我们的法官比英美法系的法官应该来讲风险更大，面临很多的错案风险。一审法院是

4、这样认定的事实，到了二审法院法官就变成那样的事实。证据是一样的，为什么事实认定不一样呢，涉及到法官自由裁量权的问题。对证据证明力、证明内容的取舍，集中体现了法官的自由裁量权。　　第二，定性方面。定性方面的自由裁量权在法官自由裁量权中应该是最小的一块。对定性方面的自由裁量权，我认为体现在三个方面：一是对立法意图的理解的差异。对于立法本身的旨意的理解不一致，关系到是此罪还是彼罪的问题。二是对违法行为情节严重的程度的认识不同。这就关系到罪与非罪、处罚与不处罚的问题。《刑法》第13条规定但书规定，情节显著轻微危害不大的，不以犯罪论。第37条规定“犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以

5、免于刑罚”。这就是非刑罚条款。对于这之间的界限往往是很难区分的。三是对犯罪构成理解差异的问题。现实生活中往往很多案子性质介于此罪与彼罪之间，不知定什么罪好。　　第三，量刑方面。量刑的自由裁量权比较好理解。首先，我国刑法条文是400多个罪名，大部分罪名是相对确定的法定刑。其次，刑法很多罪名都规定了数额较大，数额巨大，数额特别巨大，情节严重，情节特别严重。我们的司法解释是非常有限的，司法解释不可能面面俱到，它不可能把每种情节都囊括进去。法官就得有个判断，多少数额是较大、巨大还是特别巨大，具体案件的犯罪情节是严重，还是特别严重。再次，对法律术语的解释不同，直接影响量刑情节的适

6、用。就拿我们最常见的抢劫罪来说，抢劫罪有八种加重处罚情节，其中有一条是入户抢劫，对户的理解司法实践中经常产生歧义。最后，目前司法实践对于自首和立功、既遂和未遂的认定是相当混乱的。word格式论文　　三、影响刑事法官自由裁量权的因素word格式论文　　第一，立法和司法解释的因素。我们国家的法官不同于英美法系的法官，英美法系的法官在有先例的情况下要遵循先例，没有先例的情况下可以创设法律，我们国家是成文法、制定法国家。法官的自由裁量权只能在法律和司法解释的范围内行使。第二，法官自身方面的原因。个人业务素质对法官行使自由裁量权的影响。法官的理论素养，不一定是指法律专业的理论，对

7、刑事政策的把握问题，对立法的意图，对法律术语的含义的理解差异直接影响自由裁量权的行使和发挥。法官的经验、生活环境和个人经历对自由裁量权的影响相当大。第三是刑事政策对法官自由裁量权的影响。我们从上世纪80年代初期开始几乎没有间断地开展严打，严打一来，案件飚升，且量刑也比平常要重。决策者通常通过召开宣判会的方式来彰显严打的威慑力和展示严打成效。第四是体制的制约。目前和我们法院打交道较多的是公安和检察。先讲一下公安，全国各地从上到下大致情况都是公安在党委的地位比法院和检察院高。再讲检察机关，检察机关职能很多，有侦查职能、起诉职能，还有法律监督职