论国际商事仲裁裁决国籍的确定

《论国际商事仲裁裁决国籍的确定》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、论国际商事仲裁裁决国籍的确定江苏省高级人民法院王天红国际商事仲裁裁决的司法审杳是法院对仲裁实施司法监督的重要内容Z—。一起国际商事仲裁裁决司法审查案件起诉到法院之后，法院首先要解决的问题就是确左待审查的裁决是我国涉外仲裁裁决还是外国仲裁裁决，因为我国涉外仲裁裁决的司法审查程序与外国仲裁裁决不同。对我国涉外仲裁裁决，人民法院可以撤销，而对外国仲裁裁决，人民法院无权撤销；外国仲裁裁决的执行，需要经过承认程序，而我国涉外仲裁裁决则不需要承认程序；执行我国涉外仲裁裁决适用我国仲裁法的规定，而承认和执行外国仲裁裁决，则要适用有关的国际条约或根据

2、互惠原则办理。那么，如何区分外国仲裁裁决与我国涉外仲裁裁决呢？这就涉及到国际商事仲裁裁决国籍的确定问题。我国民事诉讼法、仲裁法及冇关的司法解释对仲裁裁决国籍的确定问题均没有明确规定，这给人民法院审理国际商事仲裁裁决司法审杳案件造成诸多不便。而理论界探讨这一问题的文章在我国也极为罕见。因此，木文拟对国际商事仲裁裁决国籍的确定问题作一初步的探讨，以期对我国相关立法的完善及司法实践有所裨益。一、国际商事仲裁裁决的国籍国籍是指一个个人作为一个特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。基于这种身份个人同他的国籍国Z间发生一种特别的法律关

3、系：他被认为是该国的国民，对该国亨有外国人所不能亨有的一些权利，负担外国人所不能负担的一些义务。I严格和正确的来说，只有具有权利能力的白然人才能具冇国籍，但是为了区别对待的需要，在现代国际和国内实践上，不仅法人、船舶、飞机被赋予了国籍，国际商事仲裁裁决也被贴上国籍的标签，只是决定法人、船舶、飞机以及国际商事仲裁裁决国籍的原则，与决定自然人国籍的原则不同。国际商事仲裁裁决的国籍标志着其法律效力的來源，因为国际商事仲裁裁决的法律效力总是由特定国家的国内法赋予的。从国际商事仲裁裁决承认和执行的实践来看，如果一项裁决被其国籍国的法院撤销后，一

4、般也不能得到其他国家法院的承认和执行。1958年联合国《关于承认和执行外国仲裁裁决的公约》（以下简称《纽约公约》）笫五条笫一款（戊）项就规定，如果裁决被裁决地国或裁决所依据的法律所属国的主管机关撤销或停止执行，被请求承认和执行该外国裁决的国家的主管机关就对以拒绝执行承认和该裁决。二、确定国籍商事仲裁裁决国籍的原则从1=1前有关国际商事仲裁的国际条约及各国的仲裁立法和实践来看，确定国际商事仲裁裁决国籍的原则冇两个：一是裁决作出地原则，二是仲裁程序法原则。在这两个原则中，裁李浩培:《国籍问题的比较研究》,商务印书馆1979年版,第5页。决

5、作出地原则是确定国际商事仲裁裁决国籍的主要原则。为世界上绝人多数国家所参加的《纽约公约》的有关规定就说明了这一点。联合国经济和社会理事会在1958年拟定的《纽约公约》草案屮，就是根据裁决作出地原则来确定外国仲裁裁决的。公约草案最初仅规定公约应适用于“在被请求承认和执彳亍裁决国以外国家领土内所作出的裁决的承认和执行”。讨论公约草案的纽约会议开始后，英美法系国家与大陆法系国家在何种裁决为外国仲裁裁决这一问题上发生争议。英美法系国家认为,公约草案根据裁决作出地原则來确定外国仲裁裁决是恰出的，仲裁裁决应貝-有裁决作出地国家的国籍。而大陆法系国

6、家则认为，裁决作出地不适合作为确定仲裁裁决国籍的标准，因为裁决地常具有偶然性，有时难以确定仲裁地，特别是当裁决是由仲裁员以通讯方式作出时。因此仲裁裁决的国籍应依仲裁所依据的程序法规则确定。经过激烈的争论，双方对公约的适用范围达成了妥协，形成现在的条文，即：因白然人或法人Z间的争执而产生的仲裁裁决，在一个国家的领土内作成，而在另一个国家请求承认和执行时，适用木公约。被请求承认和执行仲裁裁决的国家不认为仲裁裁决是其内国裁决时，也适用本公约。公约的这一规定包含以下两层含义:第一，在任何情况下,缔约国在承认和执行在外国领土内作出的仲裁裁决时，

7、均适用公约（作岀互惠保留声明的除外），即使被请求承认和执行裁决地国认为在外国领土内作出的裁决属于其内国裁决。第二，対于在本国领土内依据外国仲裁法作出的仲裁裁决，如果该国不认为是本国裁决的，在承认和执行该裁决吋，也适用公约的规定。2《纽约公约》关于其适用范用的这一规定，实际上也反映了缔约国在确定国际商事仲裁裁决国籍时所采取的原则，即除在以下两种情况下采川仲裁程序法原则外，大陆法国家同意采纳英美法国家的观点，根据裁决作出地原则來确定商事仲裁裁决的国籍：1、如果在外国领土内作出的仲裁裁决适用的是被请求承认和执行国的仲裁法，该国可以将其视为本

8、国裁决,从而行使撤销权；2、如果在本国领土内作出的仲裁裁决适川了外国的仲裁法，该国也可以将该裁决视为外国仲裁裁决。比如作为仲裁程序法标准的主要倡导国么一,徳国虽然承认《纽约公约》应无一例外地适用于在外国领土内作出的仲裁裁