关于建设工程分包,转包法律关系的探讨

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1、第２９卷第１７期甘肃科技Ｖｏｌ２９Ｎｏ１７２０１３年９月ＧａｎｓｕＳｃｉｅｎｃｅａｎｄＴｅｃｈｎｏｌｏｇｙＳｅｐ２０１３关于建设工程分包、转包法律关系的探讨刘德忠（甘肃机械化建设工程有限公司，甘肃兰州７３００６０）摘要：建设工程实践中往往对工程分包、劳务分包、转包等法律关系把握不准，产生诸多纠纷，影响了建设工程的顺利实施。就此，对建设工程分包、转包等有关问题的法律关系予以探讨，以便在实践中更好地贯彻落实相关法律规定，减少纠纷。关键词：建设工程；分包；转包；法律关系中图分类号：ＴＵ７２随着建设工程市场竞争的日趋激烈，传统的建的分支机构，其设立不需

2、经过工商登记；４）项目经筑企业管理模式已经不能适应市场竞争的需要，以理是项目经理部的最高责任者、组织者和决策者，接智力密集型的施工总承包为核心，以专业分包和劳受企业法定代表人委托和授权，对施工过程进行全务分包为依托，总包与分包分工协作、互为补充的新面管理。型管理模式逐步形成；然而在建设工程实践中往往《民事诉讼法》第４９条的规定、最高人民法院对工程分包、劳务分包、转包等相关问题的理解和掌《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题握存在偏差，特别是对上述问题在工程实践中的法的意见》第４０条的规定，项目经理部在诉讼中不具律关系把握不准，以至于在处理有关

3、问题时产生诸有诉讼的主体资格，因为：多纠纷，影响了建设工程的顺利实施。本文依据１）项目经理部是受法人授权，代表法人从事法《建筑法》、《合同法》及《建设工程质量管理条例》、律行为的，其行为的后果应直接由法人承担。最高最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）用法律问题的解释》（下称《司法解释》）、《建设工若干问题的意见》第４２条对此做出了相关规定。程项目管理规范》（ＧＢ／Ｔ５０３２６－２００６）等法律、法项目经理受法定代表人委派和授权全面负责项目的规及规范，对建设工程分包、转包等有关问题的法律管理，是项目

4、经理部的负责人，其行为即是法人的行关系予以探讨，以便在工程实践中更好地贯彻落实为。因此，项目经理部不应作为诉讼主体；相关法律规定，减少纠纷。２）项目经理部是临时性的组织，没有独立的财产，其财产来源于法人，不具有独立性。最高人民法１建筑施工企业项目经理部的性质及院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问其责任题的意见》第４１条对此做出了相关规定。由此，项建设部《建设工程项目管理规范》（ＧＢ／Ｔ５０３２６目经理部不应具有当事人资格。－２００６）第６．１．１条、第１２．１．２条及《建筑施工企业项目经理部作为法人为完成特定工程建设项目项目经理资质管理办法

5、》第６条、第２条的规定，项而设立的临时机构，其财产与法人具有不可分割性。目经理部是指建筑施工企业为完成特定工程项目建因此，项目经理部在履行施工合同中产生的法律责设而组建的以项目经理为核心的临时性项目管理机任应由法人承担。从严格的法律角度上说，项目经构。因此，项目经理部具有以下法律特征：１）项目理部不是适格的诉讼主体，也没有必要将之作为独经理部是建筑施工企业为特定工程而组建，是一个立的当事人参加诉讼。具有弹性的一次性全过程的施工管理组织，在开工之前建立，竣工之后解体；２）项目经理部是代表企２关于合同的效力业履行工程承包合同的主体，对外是代表企业发生合同

6、的效力决定当事人之间的权利、义务和责法律关系，项目经理部行为的法律后果由企业承受；任。合同有效，则按照合同的约定或者法律的规定３）项目经理部不具有独立的法人资格，也不是企业进行权利、义务和责任的确定，在合同有效的前提１１６甘肃科技第２９卷下，才能对合同的解除、变更、转让及违约问题进行派驻管理人员和技术人员在施工现场进行管理和技处理。合同无效，则按照有关无效合同的处理规则术指导，或者其派驻的技术管理人员数量明显低于进行处理。正常水平的，应以转包论处。为防止劳务分包合同被认定为转包合同，必须３合同性质的实质认定在合同中约定承包人对其承包的工程有派出项目管

7、３．１专业工程分包与劳务分包的认定理机构的义务，即项目经理部。项目管理机构应当认定专业工程分包与劳务分包应当着重把握以具有与承包工程的规模、技术复杂程度相适应的技下几点：１）专业工程分包的对象是专业工程，劳务术、经济管理人员，其中项目负责人、技术负责人、分包的对象是劳务作业；２）劳务分包人提供的是劳财务负责人、质量管理人员、安全管理人员等必须是务，主要使用承包人的机械、设备和原材料，其他一工程承包人本单位的人员或有合法的聘用关系和劳切施工技术、物资等均全部由总包单位负责；３）专动合同。合同应约定承包人对该工程的施工有进行业工程分包人向工程承包人结算的

8、是工程价款，劳组织管理、工作协调、技术措施、施工方案、质量责务分包人向工程承包人结算的是劳务费。任、安全责任