国际商法-国际商事主体

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1、第一部分国际商事主体法TheSubjectLaws第一讲国际商事主体TheSubjectsofInternationalBusiness《中华人民共和国对外贸易法》第8条本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。（一）进出口主体资格1—实体监管主体到标的的监管扩大主体范围到自然人2—程序简化审批到备案的飞跃《对外贸易法》第9条从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向国务院对外贸易主管部门

2、或者其委托的机构办理备案登记。（二）自然人NaturalPerson1-认可前提权利能力CapacityforCivilRights行为能力CapacityforCivilConduct2--认可原则2.1-属人原则（国籍确定）积极冲突消极冲突内国优先住所从密居住地从新2.2-属地例外1861年法国李查蒂案（Lizardi’scase）2.3-不动产例外3-自然人的特殊形态农村承包经营户个人独资企业个体工商户3.1-参与主体增加新外贸法执行半年时，全国范围内只有几十家个体经营者实际参与了进出口业务。2

3、005年上半年，参与进出口业务的个体经营者猛增到222家，有199家具有规模大小不等的出口纪录。3.2-进出口总值上升2005年1月份，个体工商户的进出口总值首次突破千万美元大关，随后在6月份创下一年来单月进出口值的最高纪录，达到了1200万美元。一年间个体工商户累计实现进出口总值6151万美元，其中出口5683万美元，进口468万美元。3.3-典范省市个体经济相对发达是广东和浙江两省，新外贸法实施一年来，广东省个体经营者进出口总额达到3882万美元，浙江省个体经营者进出口总额为881万美元，两省合计

4、占同期全国个体进出口总值的77.4%。（二）法人LegalPerson是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。1-法人国籍的确定注册地原则经营地原则资本控制原则自然人国籍原则…2-外国法人认可原则一般认可相互认可特别认可3-外国投资的法律形式与地位（1）办事处或代表处不具有独立法律地位总公司承担责任（2）分公司（3）中外合资、合作企业具有独立法律地位独立承担责任（4）外商独资企业设立主体是否仅为自然人？法律地位是否为法人？比较内资个人独资企业4-跨国母子公司的监管市

5、场准入MarketAccess4.1-进入市场中华人民共和国商务部令2009年第5号《境外投资管理办法》2009年3月16发布,自2009年5月1日起施行。（1）是否允许进入？《外商投资企业指导目录》鼓励一般允许限制禁止（2）允许以何种形式进入？不控股对等控股相对控股绝对控股股份额度行业领域服务客户业务范围2006年1月30日实施《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》（3）具备何种条件才能进入？经营资质资本信用经营期限其它2006年9月8日实施《关于外国投资者并购境内企业的规定》（4）--安慰信效果

6、有限非自愿条款模糊4.2-退出市场公司终止自行解散被迫关闭不得不破产4.3-刺破法人面纱密切+不正当利用（三）其他组织OtherOrganizations注册地原则1-法律地位认可普通合伙与有限合伙1985年修正《美国统一有限合伙法》101，303条2-英美法系显名合伙与隐名合伙3-大陆法系出资不出名分享利润承担亏损=不公示发展脉络：康曼达契约--隐名合伙--两合公司隐名合伙人特征：两合公司有限合伙＋公司地位4-中国合伙企业法律的变革1997年8月1日施行《中华人民共和国合伙企业法》第39条、40条2

7、001年2月13日施行北京市《有限合伙管理办法》2001年1月1日施行北京市《中关村科技园区条例》2007年6月1日施行《中华人民共和国合伙企业法》5--有限合伙企业的破产《中华人民共和国合伙企业法》第九十二条合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。（四）国家Nation1-主体特殊性缔结国际条约制定国内经济法律参与国际商事交易2.1-豁免？1886意大利那不勒斯诉奥地利政府

8、上诉法院判决-相对豁免1911年.1979年美国诉中国政府湖广铁路债券案-绝对豁免2.2-绝对豁免主权者之间无裁判权难以区分商是非商事界线实质意义的平等互利3.1-国有化地位和作用？Nationalization本国:2009年2月24日《华尔街日报》报道，花旗希望美国政府持有其25％的普通股，但谈判的最终结果有可能使美国政府所持花旗普通股的比例达到40％。投资国-东道国-跨国公司:从50年代到70年代,100多个发展中国家中有半数以上的国家对外资实行了