澳门新民法典之亲属卷探析

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1、澳門新《民法典》之親屬卷探析1夏吟蘭引言在澳門後過渡期內，刑法典、刑事訴訟法典、商法典、民法典、民事訴訟法典的漸2次頒佈實施，標誌著澳門法律本地化新時代的序幕已經開啓，而在其中佔據重要地位且與澳門民衆息息相關的民法典的頒佈實施尤爲引人注目。長期以來，澳門民法以《葡萄牙民法典》爲基本法律淵源並輔之以本地區的民事立法及其民事行爲規範，法律淵源龐雜，且難以爲占澳門人口96%的華人所接受與遵循。此次對民法典的修訂，意在實現民事立法的法典化、現代化及本地化，從而減少立法淵3源之繁複，適應過渡期後政治及制度性框架並符合澳門社會之特殊需求。就法律本地化而言，通過澳門的立法程

2、序將原葡萄牙延伸適用於澳門的法律經修訂後轉換爲澳門的法律，即法典的頒佈生效，僅僅是法律本身的本地化，是法律本地化的第一個層面，而對該法典的研究、推廣、教育、宣傳，特別是貫徹實施，則是澳門回歸祖國後迫切而繁重的任務，是更高層面的法律本地化。由此而言，澳門的法律本地化依然任重道遠。民法是以市民法爲傳統的大陸法系的核心，其法典體系完備、制度完善，具有極高的抽象性與邏輯性，內容高深懸妙，博大精深。因而，對澳門民法典的研究與探討必將推動澳門民法學的發展及其在實踐中的運作，極具現實意義。因篇幅所限，本文僅就民法典中的親屬卷作一粗淺的探討，期望能起抛磚引玉之功，促請各方同仁

3、共襄此道。一、新民法親屬卷之特性親屬法是規定親屬身份關係的發生、變更和終止，以及基於上述身份關係而産生的權利義務的法律規範的總和。古代社會各國均採取諸法合體的立法模式，親屬法一般被包括在內容龐雜的統一法典之中，民刑不分，實體法與程序法不分，無獨立法律部門之1法律翻譯辦公室法律專家。2澳門刑法於1996年1月1日生效、刑訴法於1997年4月1日生效、商法於1999年11月1日生效、民法於1999年11月1日生效、民訴法於1999年11月1日生效。3參見民法典說明。C:internetISSUED8PG1C.DOC12003/11/03理念。自《法國民法典》

4、問世，確立了完善的大陸法法律體系之後，親屬法就作爲私法的重要領域成爲民法典的一個重要組成部分。葡萄牙管治下的澳門親屬法，形式上是延伸至澳門的葡萄牙民法典的一部分。但作爲調整社會最基本的單位，即婚姻家庭關係的法律，必然要充分體現一個社會特殊的歷史、社會、政治、經濟和文化條件，體現不同民族、社會及文化的差異，因而澳門的親屬法實質上具有法律淵源多元化，本地習慣，特別是華人的風俗習慣亦起規範作用的特4點。此次經修訂後頒佈的《澳門民法典》仍然主要繼受於《葡萄牙民法典》，同時吸收了大陸法系的《德國民法典》、《法國民法典》、《義大利民法典》、《加拿大魁北克省民法典》等國家民

5、法典中之先進，並將散見於多項獨立法規之中的民事規範及一些行爲規範亦提升爲法律，保持了大陸法的完整體系及高度的法典化。《澳門民法典》分爲五卷：第一卷總則、第二卷債法、第三卷物權、第四卷親屬法、第五卷繼承法。其中，親屬法包括一般規定、結婚、親子關係、收養、扶養五編，共402條，調整婚姻、親子、收養及其他親屬之間的權利義務關係。親屬卷在條文的數量上僅次於債法，是民法典中變化較大的一卷。（一）澳門親屬法之基本原則原澳門親屬法的原則是由《葡萄牙憲法》、《澳門家庭政策綱要法》(以下簡稱家庭綱要法)規定的。《葡萄牙憲法》在1999年12月20日後已退出澳門歷史舞臺，根據《澳

6、門特別行政區基本法》（以下簡稱基本法）第8條的規定：“澳門原有的法律、法令、行政法規和其他規範性文件，除同本法相抵觸或經澳門特別行政區的立法機關或其他有關機關依照法定程序作出修改者外，予以保留。”因而家庭綱要法在回歸後依然有效。同時，依照基本法第11條的規定，中國憲法是澳門特別行政區基本法的立法依據5，而澳門的其他立法均不得與基本法相違背，故中國憲法與澳門的基本法中有關調整婚姻家庭關係的基本原則就應當是澳門親屬法必須遵循的原則，並成爲貫穿于親屬關係的立法、司法的基本精神和指導方針。顯然，過渡期後澳門親屬法的基本原則是由中國憲4參見米也天：《澳門民商法》，中國政

7、法大學出版社，1996年版，第157-159頁。5基本法第11條規定：“根據中華人民共和國憲法第三十一條，澳門特別行政區的制度和政策，包括社會、經濟制度，有關保障居民的基本權利和自由的制度，行政管理、立法和司法方面的制度，以及有關政策，均以本法的規定爲依據。”C:internetISSUED8PG1C.DOC22003/11/03法、基本法、家庭綱要法、澳門民法典中的相關規定所組成的，主要應包括以下幾個原則：1、婚姻自由原則婚姻自由原則在現代社會已成爲世界親屬法之立法通例，其內涵包括締結婚姻的自由與解除婚姻的自由。婚姻自由是中國憲法明確規定保護的公民權利

8、之一；基本法第38條也將婚姻自由作爲澳