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1、2005年11月社会科学家Nov.，2005(第6期,总第116期)SOCIALSCIENTIST（No.6,GeneralNo.116)【法学与法制建设】从行动中的婚姻法看国家法的局限郭晓飞(中国人民大学法学院,北京100061)关键词:离婚损害赔偿;事实婚姻;国家法摘要:离婚损害赔偿制度在具体实施中遭遇“取证难”的障碍而形同虚设,没有相应社会条件的配合,良好的立法意图也难以落到实处,婚姻登记制度遭遇传统习俗的顽强抵抗,城市里的“试婚”和老年人同居的现象都显示出严格的登记婚制度的僵硬,这些都可以启发我们思考国家法的限度的问题
2、。中图分类号:DF55文献标识码:A文章编号:1002-3240(2005)06-0085-05“书本上的法”和“行动中的法”的二元框架是法度的实证研究,对有代表性的北京(政治文化中心)、社会学这门学科经常使用的方法,其突破了规范法学哈尔滨(北方重要工业城市、受经济体制改革影响较规则中心的思维模式,着重研究国家制定的法律在实大,经济发展相对滞后)、厦门三个城市的有关情况作践中、运行中受到哪些社会因素的影响,会发生哪些了调查,时间跨度是婚姻法修正案颁布(2001年4月)变化,立法者的目的是否能够实现。循着这样的学术至2002年1
3、2月。调查结果显示:在哈尔滨市随机抽进路,本文对离婚损害赔偿和事实婚姻两项制度在实取的100件二审离婚案中,尽管有24件提出损害赔践中的运作进行了观察。偿,但因举证等问题,无一例获得赔偿。厦门市某区的398件一审案件中只有4例提出赔偿,其中仅有一例一、行动中的离婚损害赔偿研究获得赔偿,从请求权行使的主体来看,以女性为多,厦门4例均为女方。要求赔偿的理由除婚姻法规定的4[2]婚姻法关于离婚损害赔偿的规定是第四十六条:种法定理由外,还有一方通奸等其他理由。而北京大有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损学一硕士研究生对北京市
4、基层法院受理离婚损害赔害赔偿:偿案件的调查也说明了这项制度在实践中的无力:从2001年5月,到2002年5月,怀柔区法院共受理离婚(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;案件675件,已审结417件,占受理离婚案件的61.18%,其中提出离婚损害赔偿的约257件,但是判(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。决支持损害赔偿请求的只有三件,占1.17%。北京市本条是新修订的婚姻法中新增加的内容,被认为朝阳区法院和石景山法院在新婚姻法实施以后,没有是对以往司法解释的超越:“最高人民法院的司法解判过一例离婚损害赔偿案件,
5、海淀区法院仅有一例,释中规定离婚财产分割时应适当照顾无过错方的原西城区法院、宣武区法院和第一中级人民法院有一到则,但照顾毕竟不是损害赔偿,没有损害赔偿的填补几例。其中,有些案例事实上不是通过判决来赔偿的,[3]损害、抚慰精神、惩罚过错方的功能。在保障离婚自由而是通过过错方自愿赔付,不是法院判决的。这样的的同时,实现法律的公平、公正,是世界婚姻立法的趋状况必然会引起人们的反思:为什么在立法时期望非势,我国新婚姻法对离婚损害赔偿制度的明确规定,常大的离婚过错赔偿制度在实际运作中却不能发挥既是我国司法实践发展的结果,也是与世界各国立
6、法应有的功能?接轨,充分展现了当代婚姻家庭立法的公平原则和保最关键的原因在于举证难。我国的离婚过错赔偿对于护弱势群体利益的原则。”[1]然而这样一个被寄予厚望过错的规定是列举式的而非概括式的,这样法官的自的制度在实践中并没有实现它应有的作用,中国法学由裁量权就受到了限制,比如说上文出现的因为通奸会的课题《婚姻执行中的问题》就是关于离婚救济制而要求赔偿的就不能得到法律的支持,因为2001年收稿日期:2005-10-16作者简介:郭晓飞,中国人民大学法学院2003级博士生。85最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若界各国
7、普遍从“过错离婚”转向“无过错离婚”,因为有干问题的解释(一)》中第二条对于“有配偶者与他人对方过错的证据才能获得赔偿,所以法律鼓励双方互同居”的情形界定是:有配偶者与婚外异性以夫妻名相揭发隐私,从而互相产生更深的怨恨,所以夏吟兰义,持续、稳定地共同居住。某报纸刊登过这样的案教授所提出的扩大离婚损害赔偿过错范围的建议并件,有一位妇女到昌平法院起诉丈夫与他人同居,为不能舒缓这种怨恨,而也许是更加深了这种怨恨,她此还专门请了私家侦探,偷拍了丈夫与另一女人勾肩所提出的对涉及隐私权的过错认定实行过错推定原搭背的照片。但是,法官认为,这
8、只能证明她的丈夫与则会走向另一个极端:那就是所有的过错赔偿都可能另一个女人关系密切,而不能证明与他人同居。事实得到实现,因为既然无过错一方证明对方有姘居很上明了通奸和姘居的区别就知道即使是捉奸在床也难,那么被指有过错的一方证明无过错更难,其实这不一定可以证明是同居。我们正在经
