戚希尔诺思国际私法与英国国际私法

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1、《戚希尔诺思国际私法》与英国国际私法郭树理摘要：《戚希尔与诺思国际私法》是国际私法学的经典著作，自1935年第1版以来，其历经13次修改，见证了英国国际私法乃至世界各国国际私法的嬗变历程。该书1999年第13版在英国国际私法的成文法渊源、侵权行为法律适用等方面总结了二十世纪末英国国际私法的最新发展。与另一本英国经典国际私法学著作《戴西与莫里斯论冲突法》相比，该书在理论阐述方面更胜一筹。关键词：国际私法英国冲突规范法律适用一1999年英国著名的法律书籍出版公司巴特沃斯公司（Butterworths）出版了《戚希尔与诺思国际私法》的最新修订本，[1]此次修订由牛津大学

2、教授诺思（North）与诺丁汉姆大学教授霍塞特(Fawcett)共同主持。《戚希尔与诺思国际私法》是英国乃至全世界久副盛名的国际私法教科书，其第1版《国际私法》由戚希尔于1935年出版，之后有三代英国权威的国际私法学家参与其修订：戚希尔(Cheshire)、诺思、霍塞特。该书最近的几次修订分别是：1979年第10版，1987年第11版，1992年第12版，1999年第13版。由于最新版所使用的资料截止日期为1999年5月1日（第13版前言），因此对比前后各版的变化情况，我们可以发现二十世纪英国国际私法的全部发展历程。我国学者对该书关注较早，民国时期，学者卢峻所著的

3、国际私法著作，就对其第1版有诸多引证。[2]直至今日，国内外任何一本国际私法方面的著作、教科书都少不了对该书各版内容的引用。“越是民族的，也就越是世界的”，作为一本主题为英国国际私法的著作，该书产生的是世界范围的广泛影响。比较1992年的第12版，新版在结构上有一些变化，第12版一共有7大部分：“导论”；“基本制度”；“管辖权，外国法院判决与仲裁裁决”；“债权法”；“家事法”；“财产法”；“公司与破产法”（1992年第12版目录）。此次修订删去了最后一部分“公司与破产法”，修订者认为并非这两项内容涉及到的国际私法问题不重要，而是在一本关于国际私法通论的书籍里，无法

4、对这两个复杂的问题作出详尽的解释（第13版序言）。其次，原来在第4部分“债权法”下面单独的一章“票据”，这次修订将其并入了同一部分的“合同”这一章内，修订者的理由是票据所涉的国际私法关系实质上是一种特殊的合同国际私法关系（第13版序言）。此外，原来第1部分第2章“历史演进与当代理论”中历史部分关于欧洲国家国际私法早期历史发展的内容被删除，而仅剩下了英国的内容，笔者的理解是，修订者旨在强调此书是一本关于英国国别国际私法的著作。经过结构调整，虽然第13版增加了英国九十年代国际私法发展的诸多新内容，但整个书的篇幅并未超出第12版多少（正文共1044页）。二关于第13版的

5、具体内容，笔者感兴趣的一些问题有：国际私法的名称问题。“国际私法是从名称开始就有争议的法律部门和法律学科。”[3](P.39)一般而言，大陆法系国家学者多使用“国际私法”这一名称（PrivateInternationalLaw，严格地说，此语译成中文应为“私国际法”，但我国学者普遍使用“国际私法”，本文从通译），英美法系国家学者多使用“冲突法”这一称谓（theConflictofLaw），尽管“国际私法”这一概念最早由美国大法官斯托里（Story）于1834年发明（页13），但他自己并未以“国际私法”而是以“冲突法”命名他的著作。[4]《戚希尔与诺思国际私法》没有

6、遵循英美法系国家学者的传统，而为了保持同欧洲联盟及其他英国所参加的国际组织（如海牙国际私法协会）的普遍实践一致，使用了“国际私法”这一概念（页14），这在英美法系国家相关著作中是较为少见的。英国国际私法的早期历史问题。学习国际私法的人大都知道，现代意义上的国际私法起源于欧洲大陆国家（第12版，第1部分第2章第1小节“国际私法的早期欧洲历史”），而国际私法在英国的出现，则要晚几个世纪，英国早期杰出法学家布莱克斯通（Blackstone4）的著作中从未提及国际私法的问题，直至18世纪中叶，英国才有威斯特累克（Westlake）撰写的第一本国际私法著作。原因何在？这与英

7、国早期民事诉讼程度制度有关，早期英国普通法上的民事诉讼都采取陪审团制度，而陪审团的组成成员都必须在诉因发生地的居民中挑选。因为他们的职责就是以他们所知道的案件事实进行裁决，若诉因发生在国外，法庭无法从国外召集人员组成陪审团，因此对涉外案件早期英国法院不予受理。虽然中世纪末期英国的海商事法律实践很发达，但是英国海事法庭适用的法律是“商人法”（thelawmerchant），而这种法律在那个时代被视为各国商人通行的国际法，而不是某个国家的内国法，因此不会发生英国法与外国法的法律冲突问题。另外还有一个原因《戚希尔与诺思国际私法》未提及，那就是早期英国法院对“对人诉讼”中

8、的被告使管