探析医患纠纷审理中的法律适用

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1、探析医疗纠纷审理中的法律适用湖南梁文律师事务所罗启明医疗行为受气候、条件、设备与个体差异的诸多因素的限制，具有很大的风险，有些医疗行为如手术本身本身一种对人体的有意且许可的损害行为，医患纠纷难以避免。随着人们法律意识的不断增强，起诉到法院的医患纠纷呈日益增多的趋势。综观我国法律、法规，我国关于医疗赔偿的法律、法规主要有《侵权责任法》、《医疗事故处理条例》、《民法通则》与其司法解释、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》与

2、最高人民法院《关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》。司法实践中，由于对法律、法规的理解与适用不同，各地对医疗纠纷的处理出现千差万别的结果。综合主要有如下几种现象。认为《医疗事故处理条例》是一部相对于《侵权责任法》、《民法通则》或《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》来说是部特别法的人，主张医疗纠纷案件应优先适用该条例，医疗纠纷案件一律适用《医疗事故处理条例》。严格执行最高人民法院《关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》的人处理医疗纠纷案件适用法律规则实行“二

3、元化”，如诉前或者诉中进行医疗事故技术鉴定认定医疗纠纷构成医疗事故，则适用《条例》，赔偿按《条例》计算，如11医疗纠纷经鉴定不构成医疗事故，则适用《侵权责任法》、《民法通则》，赔偿按两个《解释》标准计算。偏颇医疗损害赔偿本身就是民事赔偿的人，主张医疗损害赔偿应严格执行《侵权责任法》、《民法通则》与其相应的司法解释。对于死亡赔偿金的计算，前面持第一种观点的人一律不予支持。持第二种观点的人主张，医疗诉讼走医疗事故程序，精神损害抚慰金就极可能包含死亡赔偿金，而单独走医疗损害赔偿程序，就可以精神抚慰金和死亡补偿费并

4、列，提高索赔数额。持第三种观点的人支持必须计算死亡赔偿金。因而，司法实践中各地法院审理的结果也大相径庭，有的法院完全支持死亡赔偿金的请求，有的法院在审理中采用“二元化”的方式，视情况而定，走医疗事故程序的案件驳回请求，走医疗损害程序的案件按照《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定判决由医疗机构赔偿受害者死亡赔偿金，有的法院则在审理中严格按照《医疗事故处理办条例》的规定驳回了原告关于死亡赔偿金的诉讼请求。面对两种截然不同的判决结果，许多二审法院也极为慎重，采取了摸棱两可的态度，大都努力做双方

5、当事人的工作，尽可能调解结案，以避免出现法律适用不一的问题。同时，一些高级人民法院也出台了指导意见，以避免出现同一地区同类案件判决结果不一的情况。对于精神抚慰金的计算，持死亡赔偿金与残疾赔偿金就是精神抚慰金一种方式观点的人认为计算了死亡赔偿金或残疾赔偿金不再计算精神抚慰金。持相反观点的人，认为应计算精神抚慰金，但11《侵权责任法》、《民法通则》与其司法解释没有规定精神抚慰金的计算依据与标准，可随自己的意愿而定。持严格执行《医疗事故处理条例》观点的人部分主张造成死亡的一律一案按六年计算总赔额，构成残疾则一律一

6、案按三年计算总赔额，部分主张每个受害人不超过六年或三年，一案受害人人数或受害程度不一赔偿数额不一，一案不存在上限。因此，司法实践中对于精神抚慰金的计算不同的法院或同一法院不同的法官判决的结果也相去甚远。笔者认为，出现这种法院判决缺失统一性和权威性现象的主要原因是，当前医事法律界处理医疗纠纷时法律适用不一，以致律师刻意选择医疗纠纷的诉讼方式与途径。医事法律界适用法律不一的错误主要是对《侵权责任法》、《民法通则》与《医疗事故处理条例》、最高人民法院前后的司法解释、通知之间效力上的错误理解。《侵权责任法》、《民法

7、通则》是基本法律，《医疗事故处理条例》是行政法规。二者的效力位价不同，不能错误地理解《侵权责任法》、《民法通则》是普通法，《医疗事故处理条例》是特别法，根据特别法优于普通法的规则在处理医疗时应优先适用《医疗事故处理条例》。根据我国《宪法》和《立法法》的规定，行政法规的制定不但要有法律的依据，而且要有法律的需要。《宪法》第89条规定：“国务院根据宪法和法律，规定行政措施，制定行政法规。”《立法法》第56条规定：“国务院为执行法律的需要制定行政法规。”国务院属于我国最高行政机关，它只能根据行政需要制定行政法规，

8、不能制定属于法律调整范围的有关公民基本权利的规定。11医疗系统的职工虽不属于国家公务员，但由医疗行政部门比照公务员条例进行管理。国务院根据《国家公务员条例》制定医疗机构或医疗职工管理条例，属于依法执行法律的行为。因而，从依据来说，《医疗事故处理条例》的上位法应是《宪法》、《国家公务员条例》、《执业医师法》和《医疗机构管理条例》等法律。但是，目前的《医疗事故处理条例》不仅是医疗职工管理条例，甚至主要不是医疗职工管理