创新背景下的法律合规审核要点法律合规部李艳

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1、创新背景下的法律合规审核要点法律合规部李艳2013年3月2日李艳，法学博士，副研究员，曾为投行小兵，后从事法律合规工作。研习领域集中于公司法、证券法，2011年在法律出版社出版国内第一本关于融资融券的法律专著《融资融券法律机制研究》，2009-2011年作为课题主持人主持了上海证券交易所与中国社科院法学所的联合研究课题《融资融券法律制度国际比较研究》（已结项挂网），共计发表科研成果20余篇。2一、投资银行业务发展的新特点一、在跨部门、跨业务条线的业务创新中，投资银行和固定收益总部发生业务协同较少。二、如果投行也进行业务创新和发生业务协同，投行从团队到客户，有自己独到的优势公司合规

2、风控部门在应对创新中正在推进的一些工作1.建设全面风险管理体系2.针对创新业务（产品），考虑对其进行界定，并建立相应的组织机构和讨论决策机制，既保障业务发展，又提高审核效率※关于产品（业务）清单的争论二、私募债业务中的有关问题1.备案地点选择要考虑的因素关于信息披露责任的承担深圳证券交易所与上海证券交易所存在一定的差异《深圳证券交易所中小企业私募债券试点业务指南》明确规定，“…私募债券须委托承销商作为其转让服务推荐人，…转让服务推荐人应当保证发行人向本所提交的转让服务申请材料、转让服务公告书等没有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并保证对其承担连带责任。”依据该规定，如果本期债券

3、在深圳证券交易所备案及转让，承销商将就发行人的信息披露承担连带保证责任。因此，请项目组一定严格遵守关于私募债尽职调查的相关规定，避免公司承担连带保证责任。如可能，建议将备案与转让地点选择在上海证券交易所。2.文件制作中的常见问题债券的特征是围绕债权债务关系，重点关注发行人的债务偿还能力，因此请注意备案文件中表述的准确严谨，尤其是涉及债券要素的一些表述。不规范表述例1.发行期限为3年发行期限与债券存续期间是截然不同的法律概念。在私募债相关规定中，发行期限指的是“发行人取得《接受备案通知书》后，应在6个月内完成发行。”而债券存续期间则是债券发行后自本息兑付完成的时间段。不规范表述例2

4、．保证期间，“担保人承担保证责任的期间为债券发行期限及债券到期之日起二年。”《深交所中小企业私募债券试点业务相关问题解答（20130111）》要求，“私募债券备案材料中‘仲裁机制’应按以下要求表述：‘凡因本期私募债券的募集、认购、转让、兑付等事项引起的或与本期私募债券有关的任何争议，均应提交华南国际经济贸易仲裁委员会（深圳国际仲裁院），按照申请仲裁时该会实施的仲裁规则进行仲裁。’”3.私募债《承销协议》中建议关注的问题（1）鉴于私募债风险交大、流动性较差,收费较低，建议《承销协议》中的承销方式约定为代销（2）若发行规模较大，注意在《承销协议》中明确宏源证券在本期债券承销中的主承销

5、商地位，以及授权其组建承销团；（3）明确备案与转让场所，因为两个交易所的转让平台名称存在差异；（4）信用评级和跟踪评级的具体安排（如有）4.尽职调查充分以及相应工作底稿的完备《证券公司开展中小企业私募债券承销业务试点办法》第二十三条“证券公司应建立健全私募债券承销业务档案管理制度，加强对尽职调查工作底稿、尽职调查报告、承销协议等业务档案的管理。”建议投行关注私募债项目尽职调查充分以及相应工作底稿的完备。105.私募债券承销中要注意防范利益冲突《证券公司开展中小企业私募债券承销业务试点办法》第二十二条规定“证券公司应建立健全必要的隔离墙制度，防范私募债券承销业务过程中可能存在的内幕

6、交易，管理利益冲突。”承销商可以认购私募债,但在我司存在认购意向的前提下，建议投行关注“投资者优先，不得预留”的承销原则，防范利益冲突。116.申请审核前，应当取得投资者的《申购函》公司《中小企业私募债业务承销管理办法》第十二条规定，项目组完成申报材料，在销售部门取得《申购函》申购数量足以覆盖发行规模后，可以向质量控制部门提出审核申请。鉴于从取得《申购函》到备案发行存在一定的时间差，而债券受利率变动的影响较大，因此在真正发行前可能发生投资者违约的情形（该种情形在我司的私募债承销中已经实际发生过），所以在项目组申请审核前，取得《申购函》是必要条件，而且要高度关注投资者的适当性。如果

7、可能，尽可能使申购数额覆盖发行规模的一定倍数。12三、资管业务创新中的一些问题14案例一：重庆东启诉新华信托合同欺诈案案情简介：该项目位于重庆市南岸区南山风景区内，共51幢独立式度假酒店，是低密度，高绿化的纯度假别墅。由于项目缺钱，重庆东启2009年向新华信托募资，并签订信托合作协议。信托说明书显示，“新华信托·东启·幻境旅游度假酒店项目股权投资集合资金信托计划”信托期限从2009年11月6日至2012年5月5日，规模为2.4亿元。其中劣后受益权信托单位的信托资金4000万元由重