国际商事仲裁法第三章国际商事仲裁协议

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1、21世纪高等院校法学系列基础教材·选修课国际商事仲裁法主编赵秀文第三章国际商事仲裁协议【重点问题】：1、国际商事仲裁协议的概念、特征和种类2、国际商事仲裁协议的主要内容3、仲裁条款独立原则及其适用4、国际商事仲裁协议的效力及其认定5、国际商事仲裁协议的转让6、中国有关仲裁协议的效力的立法与实践第一节概论一、国际商事仲裁协议的基本概念和特征（一）国际商事仲裁协议的概念·国际商事仲裁协议是当事人之间达成的当事各方同意将他们之间已经发生的或将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议。（二）国际商事仲裁协议的法律特征（1）是

2、特定的法律关系的当事人之间同意将他们之间的争议提交仲裁解决的共同的意思表示，而非一方当事人的意思表示。特征：（2）仲裁协议是使某一特定的仲裁机构取得对协议项下的案件的管辖权的依据，同时也是排除法院对该特定案件实施管辖的主要的抗辩理由。（3）一项有效的仲裁协议，是仲裁裁决得以承认与执行的基本前提。二、国际商事仲裁协议的性质和作用·性质：仲裁协议本身就是一项契约，是当事各方就其将有关争议交由仲裁解决的一致的意思表示。仲裁条款的性质完全不同与合同中的其他条款。·作用：1、该仲裁协议对双方当事人具有法律上的拘束力，任何

3、一方当事人均不得单方面撤回。2、一项有效的仲裁协议，是排除法院对协议项下争议管辖权的依据。3、仲裁协议也是仲裁庭取得仲裁协议项下争议管辖权的主要依据，赋予了仲裁员解决该协议项下争议的权力。4、一项有效的仲裁协议，也是使根据该协议作出的仲裁裁决得以执行的保证。三、国际商事仲裁协议的形式（一）国际商事仲裁协议的表现形式（1）合同中的仲裁条款（2）专门的仲裁协议书（3）当事人之间在争议发生后订立的通过仲裁方式解决他们之间该特定争议的独立协议（二）国际商事仲裁协议的书面形式问题·关于仲裁协议的形式要件，一般应当采用书面

4、形式订立。四、国际商事仲裁协议的主要内容（1）将争议提交仲裁解决的意思表示，即双方当事人同意将争议通过仲裁的方式，而不是通过司法诉讼的方法解决的约定。[最重要内容]（2）提交仲裁的事项，即将什么样的争议提交仲裁解决。[对仲裁庭管辖权作出界定的依据]（3）由谁来仲裁第二节仲裁条款独立原则一、仲裁条款独立原则的含义及其理论依据（一）仲裁条款独立原则的含义·尽管仲裁条款是合同中的一个条款，但此条款与它所从属的主合同是两个相互独立的合同。若争议涉及主合同是否存在及其有效性问题，或主合同无效或失效，仲裁条款仍可独立存在，

5、并不因主合同无效或失效而当然无效或失效，除非该仲裁条款本身依据应当适用的法律为无效协议。（二）仲裁条款独立原则的理论依据（1）仲裁条款独立原则的基本理论依据是当事人意思自治原则。（2）仲裁条款所规定的是当事人双方共同承担的权利与义务，对此条款的违反并不直接产生损害赔偿问题，而是对他们已达成的通过仲裁方式解决他们之间争议的协议的强制执行。（3）各国对通过仲裁解决国际商事合同争议所实行的政策，也对仲裁条款独立原则产生直接影响二、仲裁条款独立原则的确立·（英国1942）Heymanv.DarwinsLtd案三、仲裁条

6、款独立原则的发展·20世纪60年代，新的发展——自始无效的合同中的仲裁条款也可以脱离主合同而独立存在（1）法国:SocieteGossetv.SocieteCarapelli（2）美国:PrimaPaintv.F&C（3）英国:HabourAssuranceCov.KansaGeneralInternationalInsuranceCo第三节国际商事仲裁协议的效力及其确定一、仲裁协议有效性在仲裁程序中的地位和作用·仲裁协议的效力问题始终贯穿于仲裁程序的全过程，以及仲裁裁决的承认与执行。·在任何一个阶段，法院作出

7、仲裁协议无效的认定，都会直接影响到仲裁庭对仲裁案件的管辖权，以及据此协议作出的仲裁裁决的有效性。二、确定国际商事仲裁协议有效性的适用法律适用于确定国际商事仲裁协议的适用法律的原则：（一）当事人在仲裁协议中专门约定适用的法律·双方当事人共同选择的法律（二）当事人未能在仲裁协议中作出约定时仲裁协议的适用法律·“最密切联系原则”（三）适用尽量使仲裁协议有效的法律（四）一般法律规则或法律规则的适用第四节国际商事仲裁协议的转让一、仲裁条款与含有该条款的主合同同时转让·各国的做法·主张仲裁条款可以与合同的其他条款同时转让的

8、主要依据是：仲裁协议作为主合同的一个组成部分，由此产生的权利与义务属于合同的附属权利，这种权利类似于合同中对法院的选择条款，是从属于合同项下的权利，在随主合同转让时，同样具有合同的后果。二、仲裁条款不与其所依据的合同同时转让·仲裁协议的独立原则说：仲裁条款独立于主合同而存在。·各国的做法§就仲裁条款是否就合同转让而转让，本书认为，合同转让意味着合同项下所有权利义务的转让，包括合同中的仲