论律师的民事责任(1)

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1、律师事务结课作业律师的民事责任姓名：杜萌班级：法学0901学号：200908010104我国律师民事责任制度的完善法学0901杜萌摘要：律师是具备法律知识的高素质群体，律师制度的建设是我国法制建设的重要内容。律师民事责任制度是律师制度的重要一环，而我国目前对律师民事责任制度的规范过于原则，缺乏可操作性。本文通过分析律师民事责任制度的涵义、现状以及我国当前对律师民事责任立法的分析，旨在找出我国民事责任制度的不足，并寻求完善我国民事责任制度的途径。关键词：律师民事责任完善律师民事责任制度是一国律师制度完善与否的重要标志。律师制度的建立和完善对于

2、当事人权利的保障、律师职能的体现和法律价值的彰显均有促进作用，对于健全律师法律制度体系，推进律师事业的繁荣与发展有不容忽视的意义。一、律师民事责任制度的涵义及性质。律师的民事责任，又称律师的专家责任，是指具有法律专业知识，并取得律师资格的执业律师，在执业过程中向委托人或社会公众提供法律服务时，因过错损害其委托人或第三人所应承担的民事责任。对于律师责任的性质，学术界目前不能形成统一的结论。有人主张律师的民事责任为违约责任，因为律师与委托人之间是一种委托合同关系，律师在执业活动中给委托人造成损失违反了合同义务，因此是一种违约责任；有些学者主张律

3、师的民事责任应当为一种侵权责任。因为律师在执业过程中的忠实勤勉义务为法定义务，律师因过错造成当事人的损失是对法定义务的违反，对当事人权利造成了侵害理应是一种侵权责任。然而根据我国《律师法》54条规定，“律师违法执业或因过错给当事人造成损失的，由其所在的律师事务所承担赔偿责任。律师事务所赔偿后可向有故意或重大过失行为的律师追偿”，通过分析此法条我们可以看出，我国立法界采用了侵权责任说。因为违约责任主要是一种无过错责任，而我国《律师法》对于律师的民事责任显然采取了过错责任说，律师仅就自己的过错承担责任。这样的规定，一方面减轻了律师承担责任的范围

4、，另一方面对于受害人来说当律师在执业过程中给自己造成损失时，主张侵权责任对于自己的救济是更为有利的。事实上，律师的民事责任在世界各国都经历了一个变化的过程。在英国，此种责任经历了从侵权责任到契约责任再到侵权责任的发展历程；在法国，立法上虽然倾向于违约责任，但实践中以职业责任说最为有利；在德国，理论上存在侵权责任说、违约责任说和责任竞合说。笔者赞同责任竞合说。律师的民事责任既存在违约责任的性质，又存在侵权责任的性质，不能强行地将律师责任归结于某一类，而应从实践角度，从维护当事人和律师双方利益的角度出发来界定律师民事责任的性质。我国现行立法并没

5、有禁止民事责任的竞合，也没有否认当事人选择行使请求。当律师在执业活动中给当事人的合法权益造成侵害时，当事人可以选择一种对自己最为有利的请求权，显然是符合我国法律的立法宗旨的。二、律师民事责任的特征。根据我国新的《律师法》规定，我国律师的民事责任存在以下特征。首先，行为主体与责任主体相分离。根据民法“自己责任”原则，各人要对自己的行为承担后果，但在律师民事责任中情况较为特殊，行为主体是律师各人，而责任主体则是律师事务所。根据我国《律师法》，与委托人签订协议的是律师事务所，协议约定的是委托人和律师事务所之间的权利义务关系。律师事务所接受委托后，

6、指派其所内律师提供法律服务，这类似于我国的雇主责任，当律师开展法律服务致人损害时，受害人只能要求律师事务所承担责任。其次，律师民事责任是一种过错责任。过错责任要求行为人具有主观上可非难性，并以一定的行为表现于外部。过错是律师承担民事责任的必备条件，如果律师既非故意也非过失，则不涉及责任问题。实际生活中，律师因过错给相对人造成损害的情况较为复杂，如何确定律师责任是一个很复杂，并且需要慎重对待的问题。第三，律师民事责任产生于律师的执业过程中。基于委托合同而产生的委托代理关系是律师与当事人法律关系的核心，律师的义务主要是勤勉谨慎地办理受托事务，律

7、师的过错也主要体现在执业过程中。所谓执业，是指律师为完成受托事务所进行的各种行为。对此，可以从以下角度进行理解。首先，行为主体是以律师身份和名义执行事务的执业律师，如果律师没有取得执业资格，只是一般的律师事务所工作人员，他们的行为造成损害不构成律师执业损害赔偿。执业的范围不仅包括诉讼业务，也包括非诉讼业务；既包括刑事代理刑事辩护，又包括民事代理和行政代理业务。最后，必须是执业行为或者与执行业务相关联的行为。与执业无关的行为，虽然也能产生民事责任，但非本文意义上的律师的民事责任，实为一般的民事责任。最后，律师的民事责任是一种专家责任。律师的工

8、作性质具有高度的专门性，其工作的中心是精神的、判断的工作而非体力的工作。律师是精通法律事务的专家，在专业知识方面比受托人有更大的优势。律师的工作重视高度的职业道德和客户的信赖关系