地面施工损害赔偿一案原告方代理词

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1、地面施工损害赔偿一案原告方代理词审判长，审判员：四川维尊律师事务所接受熊昌碧，刘晓兰，李鹏宇诉达州南城给排水公司，攀枝花建筑机械施工有限公司地面施工损害赔偿纠纷一案的原告刘晓兰，李鹏宇的委托，指派陈亦云律师为刘晓兰，李鹏宇的代理人。现代理人依据本案事实和法律，发表如下代理意见，请采纳：一、被告的施工行为未经有关部门同意，系违法施工，依法应当承担民事责任。根据庭审情况得知：被告没有向法庭举示该工程经过道路管理部门和公安机关交通管理部门的同意的依据，被告的代理人也在回答原告的代理人的提问时说他们没有相关部门批准的书面依据。据此，我们依据“《中华人民共和国道路交通安全

2、法》第三十一条未经许可，任何单位和个人不得占用道路从事非交通活动。第三十二条因工程建设需要占用、挖掘道路，或者跨越、穿越道路架设、增设管线设施，应当事先征得道路主管部门的同意；影响交通安全的，还应当征得公安机关交通管理部门的同意。”的规定，被告的施工行为应当经过有关部门的同意。再依据“《中华人民共和国道路交通安全法》第一百零四条6未经批准，擅自挖掘道路、占用道路施工或者从事其他影响道路交通安全活动的，由道路主管部门责令停止违法行为，并恢复原状，可以依法给予罚款；致使通行的人员、车辆及其他财产遭受损失的，依法承担赔偿责任。”的规定，被告的行为违法，应当承担民事责任

3、。二、被告在道路施工作业时应当及时变更交通信号灯、交通标线而没有及时变更是造成此次事故的原因之一，依法应当承担责任。依据“《中华人民共和国道路交通安全法》第一百零五条道路施工作业或者道路出现损毁，未及时设置警示标志、未采取防护措施，或者应当设置交通信号灯、交通标志、交通标线而没有设置或者应当及时变更交通信号灯、交通标志、交通标线而没有及时变更，致使通行的人员、车辆及其他财产遭受损失的，负有相关职责的单位应当依法承担赔偿责任。”我们认为被告在道路施工作业时应当及时变更交通信号灯、交通标线而没有及时变更是造成此次事故的原因之一，依法应当承担责任。三、被告方没有设置明

4、显标志和采取安全措施，依法应当承担民事责任。1、设置明显标志并采取安全措施的标准，一般认为是足以使任何人采取通常的注意而避免损失的发生。确定这一标准，可以考虑采取的标准，一是任何人，二是普通人。以任何人作为标准过于严苛。我们认为，采取普通人的标准，较为妥当，及施工人设置明显标志并采取安全措施能为普通人在通常情况下所避免损失。6设置明显标志并采取安全措施，这是法律对地下工作物所有人或占有人所规定的特殊的作为义务，未按法律的规定要求作为，即构成不作为的违法行为。此种注意义务，应采善良管理人注意义务，标志的明显性和措施的安全性均应作较高的要求。“没有设置明显标志和采取

5、安全措施”一语，不能仅理解为没有作为，他还包括虽有作为但属消极作为这种情况。即虽设置了标志，但标志不足引起他人注意，和虽采取了一定的防护措施，但该措施不足以起到正常安全防护作用。这些标志和措施须足以保证一切在施工地点正常活动，通行之人免受因施工形成的危险因素（如坑，沟，障碍物）的损害。所以，设置了明显标志和采取了安全措施，当未达到足以保证他人安全之程度者，仍不妨构成对危险义务的违反。例如，某工程队在公路上挖掘深沟以埋设管道，虽于施工地点立有标志，但未于标志处设置照明物，致夜间行驶的车辆坠入沟中，在此种情况下，该工程队仍构成违反注意义务。设置的施工标志和采取的安全

6、措施能够达到预防损害发生的程度，这是施对施工人的要求。设置明显标志是要求施工人在施工标志的设置上必须具有鲜明性和警惕性，并且将施工标志放置在与施工工地有足以能警示车辆和行人安全通行的安全距离外。采取安全措施是要求施工人必须尽到善良管理人的注意义务，即加强施工设施的管理、消除安全隐患等，同时要求施工人设置的安全措施必须达到足以预防事故发生的程度。62、结合本案证据来审视被告设置的标志的明显些和措施的安全性。第一、从被告提供的事前照片两张和安装规划图一份可以看出：被告虽然在事发地的防护栏处设置了交通标志，当时其设置的位置不在《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条

7、规定的“在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施；”。第二、被告方的施工是十米深的深坑施工，其未设置明显施工标志。第三、夜间标志的明显性要借助灯光显现出来，被告没有安照明物以凸显标志的明显性。第四，设施的安全性要根据情况而定，被告的张片上明显可以看出被告使用的是无地面固定的钢管架加层板作挡板的围栏。该围栏在对行人而言是安全的，但是此路段是车流量很高的路段，车辆的质量和速度所形成的冲击力是该围栏无法保证安全的。为此对于车辆而言，此围栏不是安全的防护措施。第五，对于十米深坑的安全防护措施，根据《建筑施工高处作业安全技术规范JGJ80-

8、91》第1．0．3条的规