违法行政行为撤销与补偿赔偿责任

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1、一、不能仅以原具体行政行为的合法或违法来划分补偿责任或赔偿责任。违法授益行政行为的撤销决定是合法行政行为，受益人因原违法具体行政行为获利，不能因原违法行政行为获得国家赔偿，但是，在符合信赖保护条件之下,可以申请信赖补偿。台湾地区《行政程序法》第120条第一项规定：“授予利益Z违法行政处分经撤销后，如受益人无前条所列信赖不值得保护Z情形，其因信赖该处分致遭受财产上之损失者，为撤销之机关应给予合理之补偿。”是否仅以撤销处分为限，值得研究。例如依《行政程序法》第116条所为之违法行政处分之转换，或依同法笫128条所为之违法行政处分变更，若该处分属授益处分，并非即无

2、信赖利益保护Z问题。若有此情形，应类推适用同法第120条第一项Z规定，予以合理Z补偿。因违法之侵益处分，遭受财产上损失者，本应依“国家”赔偿法请求赔偿，但依《行政程序法》之规定，违法授益处分之撤销，得因信赖保护之理由，获得“补偿”。主妾系将“违法授益处分撤销”之决定，评价为合法行为，询难请求“国家”赔偿，而对该违法处分，若未撤销，人民因受冇利益，既不会请求赔偿，亦不构成赔偿Z要件。由此可知，不得以原始处分Z合法或非法作为补偿与赔偿Z划分依据。①二、具有第三人不利效果的授益行政行为的废除典型例子是对建设人有利、侵害相邻人权利的建设许可。以德国建设许可为例：建设

3、许可机关违法发放的建筑许可侵犯了相邻人的权利，但建设人无过错，并已开始建设。相邻人向复议机关申请复议或向法院提起行政诉讼，要求撤销该违法建设许可，当复议机关开始审理或法院开始审理、尚未作出审理决定时，许可机关可以自己撤销该违法许可，建设人不能主张信赖保护（主张不撤销该违法许可），也不能获得信赖补偿。但是，如果是建设许可机关自己主动、以违法为由（如违反公害防治）撤销该许可行为，建设人可以获得信赖补偿。②即如果第三人没冇申请复议或诉讼请求撤销该违法授益行政行为，则信赖保护原则应适①李震山：《论行政损失补偿责任——以台湾地区“行政程序法”之补偿规定为例》，在宪政行

4、政法律网上。②毛雷尔P287—288。用。可能的情形包括：第一：第三人的复议和诉讼时限已经过。这意味着第三人放弃了提起争议，但可能存在的问题是第三人不知情，导致时限的计算起点延后、时限拖后了。但我国诉讼法的司法解释第41条规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者英他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限Z口起计算，但从知道或者应当知道貝体行政行为内容之F1起最长不得超过2年。”第42条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行

5、为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作岀起超过5年捉起诉讼的，人民法院不予受理。”德国〈行政法院法〉第58条规定的是1年。行政机关撤销权又是有除斥期间的，德国规定的是行政机关知道违法事实其一年，但不适用于受益人以欺诈、胁迫或行贿取得一定行政行为的。台湾规定的更完备：一是原行政机关或其上级行政机关知道撤销事由起2年内行使，二是从违法行为做出之日起5年内。第二：在第三人的复议和诉讼时限述未届满前，行政机关主动撤销该违法行政行为（这意味着对第三人的不利已消除，其利益没有损失）。以上归纳来自于毛雷尔的〈行政法学总论〉

6、：授益行政行为影响其权利的第三人（如建设许可中的相邻人）有权诉请撤销该授益行政行为。法院在废除该行为时，信赖保护原则不适用，因为受益人（如建设许可小的被许可人，即建设人）应当考虑到（法定期限内）诉请撤销的可能性，此外，对第二人的权利保护不能以有利于受益人信赖保护理由而受到损出。①《联邦行政程序法》第50条的规定是针对第三人诉请撤销具有第三人负担效果的授益行政行为的情况。该条规定，主管行政机关撤销或废止可撤销的行政行为,不受联邦行政程序法第48条和第49条的限制，即信赖保护原则被排除，因为受益人应当考虑到（法定期限内）诉请撤销的可能性。行政机关可以不必等待法律

7、救济机关废除之时，先行撤销被诉请的违法授益行政行为。适用第50条的条件，即是排除该法第48条和第49条规定的条件:（1）行政行为已经在救济程序（复议或诉讼）中被诉请撤销，单纯的可撤销性是不够的；（2）救济程序正在进行之中；（3）法律手段适法；（4）应行政机关废除该行政行为，法律手段终止；（5）法律手段理由成立，即损害了第三人权利。此规定赋予行政机关赶到法律救济程序废除的前面、特别是赶到信赖保护原则的前而，因为一日•第三人不诉请纠正原行政行为，该原则就要适用。撤销也可以在法律救济程序中实现。受益人认为撤销决定违法的，可以对此起诉。如建筑许可违反建筑边界距离规定

8、，如果相邻人已经起诉，行政机关可以直接撤销该许可，建