上市公司独立董事制度探究

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1、上市公司独立董事制度探究独立董事制度作为完善上市公司法人治理结构的一项有效措施，越来越被资本市场所关注。近年来，一系列的上市公司违规造假案水落石出，更让投资者意识到上市公司法人治理结构完善的重要性。作为完善我国上市公司法人治理结构的一项重大举措，独立董事制度2001年在上市公司中正式实滋，几年来独立董事制度在限制管理层，提高信息披露的数量和质量，保护股东(特别是中小股东)的利益等方面都起到了一定的作用。同时，我们也发现，独立董事制度仍存在诸多不完善的方面，有待于进一步研究和完善，本文试图就独立董事制度的相关理论与实施过程中的问题进行探讨并提出对策建

2、议。一、独立董事制度所谓独立董事(Independentdirector),又称作外部董事、独立非执行董事，是指与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行客观判断关系的董事。就是指不在公司担任除董事外的其他职务，在经济上或者相关利益方面与公司及经理层没有密切关系的董事。独立董事关键是“独立”二字，同时具有公正性、专业性和兼职性的特点。独立董事的作用主要表现在'‘独立董事与较高的公司价值相关，具有积极的和独立董事的公司比那些具有被动的非独立董事的公司运行得更好，国际机构投资者将日益需要公司的董事会中包含越来越多的独立非执行董事”。世界上典型的上

3、市公司治理结构模式主要有德国式、美国式与日本式三种。其中，德国式的治理结构为形式上的二元制，公司设立股东大会、监事会和董事会，由股东大会选举产生监事会，再由监事会选举产生董事会，监事会为董事及董事会的上级机关，对董事会有很强的制约作用。美国式为一元制的治理结构，公司设立股东大会和董事会，并无独立于董事会的监事会，但美国上市公司的董事会成员中，外部独立董事的比例通常在2/3以上，在董事会中占有绝对优势。美国和德国的制度在本质上的差别不大。日本式的治理结构为可选择性，即可以选择按照原公司治理结构运行，也可以废除监事会，设立独立董事制度，董事会的职能主要

4、是业务决策与监督，而业务执行的职能转由新设的执行经理实施。但是日本虽设监事或者监事会，却不像德国监事会那样对董事会拥有领导权；也有美国董事会成员中是否执行业务的区分。美国从来就没有建议德国采纳独立董事制度，德国1998年进行商法和公司法的大规模修改，2002年又根据美国的经验教训，强化公司治理的透明度，也仍然没有考虑过引入独立董事制度。因为独立董事最主要的监督职能，德国监事会是完全可以胜任的。独立董事制度的核心内容是关于独立董事独立性的规定，而独立性的核心是与公司不存在重大利益关系。根据这个原则，各国和地区对独立董事的独立性按照与公司的雇佣关系、与

5、关联人的亲属关系、与公司的利益关系等几个方面进行了定义；但在“关联关系的认定时间”、“与公司的利益关系范围”方面的具体规定上存在较大差异。在对独立董事任职资格的要求方面，各国的规定比较接近，都强调独立董事的选择应侧重具备法律、经济、会计和企业工作经验者。多数国家和地区都明确要求公司设立由独立董事占多数的审计、薪酬、提名委员会，通过这种形式向独立董事赋予更多的权利。在对独立董事制度的认识上，我们要客观冷静的分析该制度形成和发展及其起作用的特定环境和条件，并对其有效性进行客观的评价。美国公开公司的股权非常分散，以致没有一个股东能够对公司进行有效的控制，

6、因此才导致内部人控制问题，独立董事制度正是针对这一问题而建立，希望通过对董事会这一内部机构的适当外部化，引入外部的独立董事对内部人形成一定的监督制约力量。从某种程度上讲，建立独立董事制度是美国在既有法律框架制约下迫不得已的选择，是一种没有办法的办法。独立董事制度在美国公司治理中，确实发挥了一定的积极作用，这说明该制度中确有符合现代公司发展规律要求的内容。日本规定设立委员会的公司不得设立监事会，避免了监事会和独立董事的职权交叉问题。而德国公司从没有引进独立董事制度，由于上市公司的监事会能够充分发挥监督的作用，德国的公司运做相当规范，公司治理结构也相对

7、完善。二、国外独立董事制度的现状分析(%1)美国独立董事制度的现状从美国上市公司中开始出现独立董事，直至法律法规的不断完善，差不多经历了近三十年的时间。在这一过程中，有关独立董事的任职资格、职能，以及所承担的特殊责任和权利也日益得到明确和强化。目前，在美国的上市公司中，独立董事在董事会中的比例不断提高，有些公司独立董事的比例甚至占到了80%。独立董事在董事会中越来越具有决定性的作用。独立董事在美国兴起于20世纪70、80年代。从1977年纽约证券交易所要求其上市公司设立并维持一个由独立董事组成的审计委员会至今，独立董事在美国已经发展成为一套极为完善

8、的制度体系，对美国的公司治理结构产生深远影响。1、美国独立董事制度的规定(1)独立董事的独立性为保障独立董事实现其设计该项