【9A文】商业方法可专利性

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1、【MeiWei_81重点借鉴文档】从商业方法的可专利性看专利制度的发展——以一种动态的眼光摘要商业方法专利从诞生之日起，就备受争议，为专利权本身的性质使然。专利法保护的发明是发明创造，是一种可以不取决于实施者本人的心理和生理状态，能够稳定的重复实施的发明创造。如今，计算机软件等虚拟技术的迅速发展，给其他的规律(如经济规律，商业规律)外化为发明创造提供了便利。此时，对这类规律的发明就应当予以专利保护的肯定。商业方法视为专利，也可以理解为时代背景下的法律拟制现象。应始终以动态的眼光看知识产权法，“法律不是嘲笑的对象”，应是解决社会问题的利器。关键词：商业方法专利专利权法律

2、拟制发展【MeiWei_81重点借鉴文档】【MeiWei_81重点借鉴文档】从商业方法的可专利性看专利制度的发展——以一种动态的眼光一．商业方法专利发展1.商业方法专利的前世今生商业方法，是指从事商业活动的方法，可以涉及金融、银行、保险、税收、电子商务等多个领域，它可以被分为美国专利方法的第705类或者国际专利分类（IPC）第G06F17/60类。刘银良：《美国商业方法专利的扩张与轮回_从道富案到Bilski案的历史考察》，《知识产权》，2010（6）。在商业方法专利之前，有关于计算机软件是否可以成为专利权客体的讨论。可以看做商业方法专利序曲的前奏。20世纪70年代到

3、80年代约10年间，美国最高法院先后判决了涉及计算机软件的三个案件。刘银良：《美国商业方法专利的扩张与轮回_从道富案到Bilski案的历史考察》，《知识产权》，2010（6）。从这个三个案件中，我们可以看到美国法院对于计算软件可专利性的态度。Beason案（1972）认为，计算机的算法属于抽象的概念，仅涉及算法不属于可专利的主题，但是这并不意味着任何计算机程序都被排除在专利之外Gottschalkv.Benson,409U.S.63(1973).，此为计算机专利留有余地；Flook案认为，如果发明在总体上仅涉及一种自然现象或数学算法，不构成可专利主题，但一种自然规律的

4、具体应用可以构成可专利主题。SeeParkerv.Flook,437U.S..584(1978).Diehr案（1981年）认为，虽然单纯的计算机算法仅属于抽象的数学概念，不具有可专利主题，却不能仅仅因为相关主题涉及计算机软件，而认为相关产品或方法不具备专利性Diamondv.Diehr,450U.S.175(1981).。商业方法专利，滥觞于1998年的StateStreet案。美国联邦上诉巡回法院1998年确认了美国道富银行关于金融数据处理系统的专利性，认为这些利用网络与软件提供的服务，只要符合专利三性，都可以申请专利。StateStreetBank&TrustC

5、o.v.SignatureFinancialGroup,149F.3d1368(Fed.Cir.Jul.23,1998).从此商业方法专利开始盛行。在20RR年Bilski案中，最高法院虽然否认了涉案产品的专利性，却以五比四的微弱优势，否认了美国联邦上诉巡回法院关于机器或转换标准（machine-or-transformationtest）的唯一性，为商业方法专利留下了更大的空间。对于20RR年这个里程碑式的案件，影响可谓十分巨大。但案件中除了大法官们睿智的思维和广阔的法律视角外，对商业方法专利并没有一个盖棺定论的判定方法。这也让有些学者认为是“【MeiWei_81重

6、点借鉴文档】【MeiWei_81重点借鉴文档】一个幻灭”的情思。刘银良：《美国商业方法专利的扩张与轮回_从道富案到Bilski案的历史考察》，《知识产权》，2010（6）。但毫无疑问的是，商业方法专利作为一种专利类型，已经被世界头号强国美国所保护，这与其处于知识产品的输出国的地位有关。但可以预见，这应当是各国未来发展的方向。2.商业方法专利的争论商业方法专利从诞生之日起，就备受争议，为专利权本身的性质使然。国家需要刺激和鼓励人们投身于发明创造活动，专利制度应运而生。专利制度带有明显的工业文明的色彩。专利法诞生于欧洲，从威尼斯颁布世界上第一部专利法开始，保护的就只有“发

7、明的装置”吴汉东：《知识产权法学》，第五版，第135页，北京：北京大学出版社，2011。。可见，专利制度从其诞生之日起就有保护有形体的倾向，与科技、工业产品领域联系密不可分。历经工业革命到21世纪，专利法伴随着技术发展而发展，随市场经济的需求不断完善。后来，才开始倾向于无形的方法发明的保护。但专利权的工业时代烙印仍然深厚。商业方法专利的出现无疑是专利权扩张的一个重要现象。它在本质上是调和商业方法拥有者和商业竞争者、社会公众之间关系而在专利法上出现的新的制度安排。冯晓青：<商业方法专利略论>，《北方论丛》，2007（3）。商业方法专利的著名案例中，如亚