建构理想的职务发明制度.pdf

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1、2013gg3NSci一⋯dTe麓。mentRarchdoi：10．3969／j．issn．1000—7695．2013．03．037建构理想的职务发明制度商玉玺，张伟(上海大学法学院，上海200444)摘要：从职务发明制度出发，使用产权理论讨论制约中国技术发展的制度环境，从而提出构建理想职务发明制度的设想。关键词：职务发明制度；实践逻辑；产权理论；构建；中图分类号：D922．29；B81—0文献标识码：A文章编号：1000—7695(2013)03—0161—06ToConstructtheIdealServiceInventionSystemSHANGYuxi，ZHANGWei(Schoo

2、lofLaw，ShanghaiUniversity，Shanghai200444，China)Abstract：Inthispaper，startingfromtheserviceinventionsystem，weusethetheoryofpropertyfighttodiscussthecon—straintsofsystemenvironmentonChinagtechnologicaldevelopment，thusputforwardtheidealserviceinventionsystem．Keywords：serviceinventionsystem；propertyfigh

3、ts；construction对于职务发明的研究，学界已经积累了一定的对法理条文的解读是无法理解的。(2)理论欠缺。成果。已往讨论主要集中在职务发明制度的跨国比理论界和实务界所重点关注的是职务发明创造的专较、职务发明的界定、职务发明成果的产权归属、利权归属，学者们对专利法的研究也多集中于权利发明人或设计人的权益保护。但是这些研究成果存归属问题，甚少涉及职务发明与共有专利之间的冲在很多不足之处：(1)对正式制度的实践逻辑重视突。但也有少部分文献试图从理论上对职务发明制不足。在已有文献中，只有极少部分学者的分析是度进行讨论。但是更多的是从法理方面进行讨论，建立在对案例的分析基础之上。脱离对职务发明

4、实社会理论说服力较为苍白。理论欠缺是职务发明研践过程中具体案例的分析，使得研究结果可信度大究面临的困境之一。打折扣。此外由于对制度实践的忽视，使得很多学鉴于实证与理论上研究的不足，特别是一些研者并未能够真正理解职务发明制度，更无法在经验究仅局限于文本上法理上的讨论，未考虑制度的实的基础上为职务发明制度提供制度变迁的建议。毕践过程，使得对职务发明制度的讨论还停留在一个竟，法理讨论的系统与实践系统并不会完全重合，比较浅的层次上。本文试图使用法社会学的研究方当法理讨论脱离实践的考量，其建立的目标通常会法，从经验上来讨论职务发明制度的实践逻辑，并难以达成。职务发明制度也存在着这样的问题，早用产权理论来

5、讨论笔者所构想的机制。期中国职务发明制度是通过吸取国外经验而建立的，1职务发明制度实践逻辑但是结合了中国的社会主义传统——产权集体化。在改革开放之后，考虑到需要刺激资本投入，正式从法院案例实践来看，中国当前的职务发明制制度也在职务发明的产权归属上倾向于保护资方一度并没有达到制度设计的目标——鼓励发明创造。单位的利益。这种对单位利益的保护与实践过程中当然，这并不意味着该制度没有带来任何的积极作行动主体之一(发明人观念)存在着冲突。当发明用，而是指当前的职务发明制度没有达到制度设计人面对正式制度的约束时，则会采取其他手段来保所期待的最优结果。抑或说当前的职务发明制度设护自身的利益，比如，使用亲人名

6、义将职务发明成计并没有达到最优的实践绩效。果申请私人专利。此类的制度实践问题，仅仅依靠职务发明制度的各个方面实践绩效如下：收稿日期：2012-08—28。修回日期：2012—09—14l62商玉玺等：建构理想的职务发明制度表1职务发明产权界定绩效中获得分成，并对发明成果享有一定量的产权，这会激发发明人参加职务发明创造的积极性。当由于发明人享有职务发明成果的产权时，由于发明人作为个体，对于专利实施的能力低于单位，这使得专利实施的绩效会变得更低；而单位作为投资者未能符号意义：“+”表示正向作用；“一”表示负向作用；“=”表示效果获得专利产权时，单位投入也会变得更为慎重，不无明显差异。利于促进单位投

7、入的增加；但是这种产权归属方式1．1职务发明的界定实践会对发明人产生很强的激励，因为产权归发明人意如表1所示，使用本职工作对职务发明进行界味着发明人能够享有发明所带来的巨大收益。定，能够使得职务发明的产权更为清晰，同时对单表3职务发明专利的产权保护绩效位和发明人的激励较大。而利用单位物质技术条件作为界定职务发明的标准，则产权的清晰度较差，发明成果的产权难以明晰?17。当使用单位物质技术条件作为职务