分包转包挂靠区别

《分包转包挂靠区别》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、--v1、分包    根据我国?建筑法?、?合同法?、?建立工程质量管理条例?等法律性规定，分包是承包人承包工程后，将其承包围的局部工程交由第三人完成的行为。分包是法律允许的行为，合法的分包不为法律所制止。分包沉着上分为专业工程分包和劳务分包；从法律效力上分为合法分包和分包。这两种分类情况在工程实务中尤其重要，需要重点把握。    1.1 专业工程分包与劳务分包    根据?建筑业企业资质管理规定?，建筑业企业资质序列分为施工总承包、专业承包、劳务分包。根据这一规定，分包的容分为专业工程的分包〔工程实务

2、中又叫“工程分包〞〕和劳务作业分包〔工程实务中又叫“劳务分包〞〕。两种分包形式都需要具有相应资质且必须在资质等级许可围从事活动。工程分包和劳务分包的法律区别是分包容是否指向分局部项工程、是否计取工程款，掌握二者的区别有利于认识分包的法律效力。    1.2 合法分包与分包    -.word.zl---根据分包是否符合法律规定，可以分为合法分包和分包。合法分包是法律允许的、有效的；分包是法律制止的、无效的。合法分包是指除分包情形下的分包。因此，理解、把握了分包也就理解、把握了合法分包。根据?建立工程质量

3、管理条例?第78条第2款的规定，分包主要是指以下情形：    〔一〕总承包单位将建立工程分包给不具备相应资质条件的单位的；   〔二〕建立工程总承包合同中未有约定，又未经建立单位认可，承包单位将其承包的局部建立工程交由其他单位完成的；   〔三〕施工总承包单位将建立工程主体构造的施工分包给其他单位的；   〔四〕分包单位将其承包的建立工程再分包的。    以上是法律对分包的界定，根据以上法律规定，分包的法律特征是：    1〕分包给不具备资质的单位；    2〕未经约定或认可的分包；    3〕将主体构

4、造施工分包；    4〕二次分包。-.word.zl---    因此，合法分包主要是指主体符合资质要求、专业工程经约定或认可条件下的分包、分包的容是除主体构造的施工外的局部容，只允许一次分包且分包指向容合法。    工程实务中，针对劳务分包有两种情况需要注意：一种是总承包单位或专业承包单位未有合同关于劳务分包的约定或者没有得到建立单位认可而将承包围的劳务作业分包给其他单位完成的情况是否属于分包？这要区别情况来看，如果其将劳务作业分包给具备资质且在资质条件允许围的分包，不属于分包；如果其将劳务作业分包给

5、无资质或虽然有资质但不在资质许可条件允许围的分包，属于分包。    另外，劳务分包是否，不以合同约定或建立单位认可为条件。即认定劳务分包是否属于分包不以?建立工程质量管理条例?第78条第2款第3项：“建立工程总承包合同中未有约定，又未经建立单位认可，承包单位将其承包的局部建立工程交由其他单位完成的〞为条件。    因为该项法律规定规的是专业工程的分包，而劳务作业不属于专业工程畴，不需要经过约定或认可才能分包。    对此，?房屋建筑和市政根底设施工程施工分包管理方法?第14条第2项作了细化规定：“以下行

6、为，属于分包：……-.word.zl---施工总承包合同中未有约定，又未经建立单位认可，分包工程发包人将承包工程中的局部专业工程分包给他人的。〞这条规定根据分包的容不同而确立了是否属于分包的认定标准。    同理，也不能把劳务分包看作“二次分包〞而认定为分包。    还有一种情况是以劳务分包为名、工程分包为实的分包形式。根据?建筑业企业资质管理规定实施意见?的规定，劳务分包企业可以申请本序列各类别资质，但不得申请施工总承包序列、专业承包序列各类别资质。由此可见，劳务分包企业只能具备劳务作业的资质，而不可

7、能具备施工总承包或专业承包的资质，因此，劳务分包企业只能承受劳务作业的分包，而不能承受工程分包。    劳务分包和工程分包最大的法律区别就是分包容是否指向分局部项工程、是否计取工程款。劳务分包的指向对象是专业工程中剥离出来的简单劳务作业、计取的是直接费中的人工费和一定的管理费，其对价属于法律上的“劳务报酬〞；工程分包的指向对象是分局部项工程、计取的是直接费、间接费、税金和利润，其对价属于法律上的“工程款〞。   工程实务中经常遇到以劳务分包为名行工程分包之实的分包行为，本人曾代理过的一个分包纠纷案例就属

8、于这种情况，法院也认定此行为无效。因为劳务分包企业不具备专业承包的资质，虽然以劳务分包为名实施分包行为，但这种行为属于?建立工程质量管理条例?第78条第2款第1项规定的将建立工程分包给不具备资质条件的单位的行为，属于分包行为。-.word.zl---   2、转包    根据?建立工程质量管理条例?第78条第3款的规定，转包的法律含义是指承包单位承包建立工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建立工程转给他人或者将其承包的全部建立