关联方、关联交易的定义及相关法律条文梳理

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1、关联方、关联交易的定义及相关法律条文梳理关联方与关联交易是每个企业在IPO过程中都会碰到的问题，而关联交易一直以来是证监会审核关注的重点以及核心问题，在企业IPO过程中，往往会围绕调整关联方、规范关联交易的角度进行资产、业务的重组，而关联方的如实披露、关联交易的规范化处理亦是项目中工作的重中之重，本项目组人员对关联方的认定及涉及的主要法律法规条文进行了梳理，亦借鉴了业界相关人士的研究成果对该问题进行归纳总结，以期对大家有所助益。一、关联方及关联交易的定义：（一）关联方：按照《企业会计准则第36号——关联方披露》的定义：关联方是一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响

2、，以及两方或两方以上同受一控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在。重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权利，但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。（二）关联交易同上按照《企业会计准则第36号——关联方披露》的定义关联方交易，是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款。关联交易因其会影响上市公司独立经营能力导致抗

3、外部风险能力下降、交易双方的地位不平等导致利益上的失衡、特殊目的（如节约市场交易费用，调节利润以降低税负）、会损害债权人以及中小股东的利益等消极影响成为各国证券监管机构对该问题极为重视和关注。二、关联方及关联交易的主要法律法规 （一）《上市规则》相关规定（第十章　关联交易）第一节　关联交易及关联人10.1.1上市公司的关联交易，是指上市公司或其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或义务的事项，包括：（一）9.1条规定的交易事项；〔9.1本章所称“交易”包括下列事项：〕（二）购买原材料、燃料、动力；（三）销售产品、商品；（四）提供或接受劳务；（五）委托或受托销售；（

4、六）关联双方共同投资；（七）其他通过约定可能造成资源或义务转移的事项。〔范围很广，控股股东无偿提供分公司场所也是关联交易〕10.1.2上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人。10.1.3具有下列情形之一的法人或其他组织，为上市公司的关联法人：（一）直接或间接地控制上市公司的法人或其他组织；（二）由前项所述法人直接或间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；（三）由10.1.5条所列上市公司的关联自然人直接或间接控制的，或担任董事、高级管理人员的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织及其一致行动人；（五

5、）中国证监会、本所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或其他组织。10.1.4上市公司与10.1.3条第（二）项所列法人受同一国有资产管理机构控制而形成10.1.3条第（二）项所述情形的，不因此构成关联关系，但该法人的董事长、总经理或者半数以上的董事属于10.1.5条第（二）项所列情形者除外。10.1.5具有下列情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：（一）直接或间接持有上市公司5％以上股份的自然人；（二）上市公司董事、监事及高级管理人员；（三）10.1.3条第（一）项所列法人的董事、监事及高级管理人

6、员；（四）本条第（一）、（二）项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；（五）中国证监会、本所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能造成上市公司对其利益倾斜的自然人。10.1.6具有以下情形之一的法人或自然人，视同为上市公司的关联人：〔外延扩展很厉害，预审员就有这样关注的，金森，南方数码需要关注〕（一）因与上市公司或其关联人签署协议或作出安排，在协议或安排生效后，或在未来十二个月内，具有10.1.3条或10.1.5条规定情形之一的；（二）过去十二个

7、月内，曾经具有10.1.3条或10.1.5条规定情形之一的。10.1.7上市公司董事、监事、高级管理人员、持股5％以上的股东及其一致行动人、实际控制人，应当将与其存在关联关系的关联人情况及时告知上市公司。　公司应当及时将上述关联人情况报本所备案。〔备案制度〕第二节　关联交易的程序与披露10.2.1上市公司董事会审议关联交易事项时，关联董事应当回避表决，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的非关联董事出席即可举行，董事会会议所做决议须经非关联董事过半数通过。出席董事会的非关联董事人数不足三人的，上市公司应当将该交易