刑事诉讼的四种模式（中）

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1、刑事诉讼的四种模式（中）三、帕克模式学说的时代背景尽管帕克的模式学说具有非同寻常的持久生命力，它们仍是该理论诞生时所处时空的产物，在写作该文的20世纪60年代的美国，帕克认为刑事诉讼已由装配线司法过渡为障碍赛司法。(65)其中最重要的原因就在于在首席大法官爱尔·沃伦领导下的美国最高法院所进行的积极改革(66)，在不到20年的时间内沃伦法院彻底改变了“游戏”规则，并使得美国的刑事诉讼体制向着正当程序的方向演进。1961年，沃伦法院确立了非法证据排除规则，使得违宪获取的证据不得进入审判阶段(67)，排除规则试图通过消

2、除警察无视宪法的动机来防止宪法性侵权(68)，法院并非基于供述存在虚假可能这一犯罪控制的理由而对非自愿供述加以排除，而是因为其是通过警察侵犯了被告权利的非法行为而获得的(69)，沃伦法院对警察逮捕附带搜查(70)、获取搜查令状(71)、进行电子监控(72)以及暂停搜身(73)都进行了规范。辩护律师在正当程序模式中扮演了一个十分关键的角色，帕克认为沃伦法院最为重要的决定是Gideonv.cbar认为英格兰和苏格兰的诉讼程序并未体现帕克所说的正当程序价值，而是赋予了检察官和警察更多有利于犯罪控制的自由裁量权。(102

3、)RichardEricson在1982年宪法权利法案制定前对加拿大巡逻官员(patrolofficers)和探员(detectives)正式与非正式权力的一项研究中也得出了类似的结论(103)：这部法律对警察权力限制方面的规定十分宽泛和模糊，甚或可以说未置一词。“即使是在警察向法庭提交的证据已被证明为非法搜查所得的极少数场合下，该证据也会因没有排除规则而仍被法庭采纳。”(104)法律从实用主义和现实利益的角度出发加以制定，赋予了警察和探员以极大的裁量权，因而在犯罪控制方面具有了较强的可操作性和明确性。(105)

4、这些关于法律运作的研究结论并不会使帕克感到意外，也不会使他的理论受到威胁，大宪章制定之前的英国以及加拿大都没有宪法权利法案，也不存在司法能动主义的传统，而这两者恰恰是正当程序模式的关键要素，帕克本期望可以通过宪法权利法案的制定来给法律的运作过程注入正当程序的精神，但是却不得不承认立法机构仍会制定法律以使检察官和警察更好地达到犯罪控制的目标。然而，正式法律文本中犯罪控制价值的彰显并非微不足道，而在沃伦时代来临之前忽视了这些却使得帕克备受批评，许多美国法院都接受了犯罪控制的思想(106)，正如MikeMcConvil

5、le所言，正当程序与犯罪控制二者都深嵌于基本法律原则之中(107)，而这意味着警察的不当行为往往会被一些以犯罪控制为面目出现的华丽辞藻披上合法的外衣(108)，犯罪控制是一个可以与立法者和法官沟通的观念体系，同时也是警察、法官权力运作方式的抽象概括。人们认为正当程序是为犯罪控制模式服务的另一个原因在于，它有助于说明对犯罪人课以刑事惩罚的正当性，这里所言之正当程序并非仅仅指的是法律的执行，更是对司法(109)或改革的一种修辞性说法。(110)通过制造出在正当程序的障碍式司法中被告被公平对待并有充足的机会行使其权利的

6、印象，这种理想化的、被公众广为认可的法律形式对犯罪控制提供了支持。但是在现实中，被动而孤立无援的被告却在犯罪控制的装备线上等待处理。帕克本来会对正当程序和犯罪控制之间的这种传说中的联系而感到惊异，其理论也会因此而受到挑战。他相信，正当程序模式尽管远非完美，却能够对犯罪控制施加一定的限制，而不是使后者正当化。批评者认为正当程序与犯罪控制并不冲突的观点是很有说服力的，在加拿大，在最高法院对警察、检察官权力施加了许多重要的正当程序限制之后，囚犯数量仍一度剧增。(111)在美国，正当程序标准也未减缓针对毒品的斗争和囚犯数

7、量的增加(112)，唯一可能的质疑在于如果没有正当程序，囚犯数量是否会更多(113)，然而比起如排除规则之类的并不经常发生作用的正当程序救济途径而言，监狱容量是限制囚犯数量增长的更为可能的原因。(114)批评者认为正当程序使犯罪控制合法化的论断也是不无疑问的，必须承认正当程序不会放纵罪犯，甚至也不会减少罪犯数量，但是也应承认，如果没有正当程序，犯罪控制事业也不会如此迅速的发展。媒体在报道依据正当程序所作判决方面有很多问题，其间，依正当程序所作的判决往往给人以法院让罪犯逍遥法外的印象而触犯众怒，帕克意识到，依据正当

8、程序作出的判决是经不起检验的，它受制于司法和立法的细微变化，依正当程序所作的判决从间接和略显新奇的角度使得对罪犯的刑事制裁更为公众所接受。那些认为正当程序使得犯罪控制合法化的批评论者，时常忽略被害人权利在使刑事制裁合法化和给犯罪控制披上崭新、有力的人道主义和尊重权利的外衣方面所发挥的作用。由于MichaelMandel(115)用阶级术语来界定弱势群体，所以他并未强调政党