商业贿赂泛滥因素及其法律规制

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1、商业贿赂泛滥因素及其法律规制近年来，商业贿赂逐渐在一些行业和领域泛滥。2005年5月，天津德普公司因在中国行赂，受到美国司法部门处罚，成为被发现的商业贿赂典型。据最高人民检察院统计，2006年1--10月份，全国检察机关共立案查处商业贿赂案件8010件，破案金额8.8亿余元，其中，发生在工程建设、土地出让、产权交易、医药购销、政府采购和经销等六大领域和商业保险、银行信贷、证券期货、出版发行、电力、电信、质检、环保、体育等九个重点部位的商业贿赂案件5845件，占立案总数的73%。商业贿赂逐渐成为一种主要的不正当竞争手段，并演化成为一

2、种潜规则，渗透蔓延到经济活动的各个领域，已严重破坏公平竞争的市场经济原则，严重损害国家利益和人民群众的切身利益，是社会主义文明社会的一大公害。因此，商业贿赂的治理问题已成为政府和社会各界关注的热点问题。本文从商业贿赂泛滥的因素分析出发，提出了可行性的法律遏制对策。　　一、商业贿赂的界定　　商业贿赂既是一个政策术语，也是一个法律概念，有时指一般违法行为，有时指贿赂犯罪，目前，尚没有形成一个统一的法律概念。因此，商业贿赂概念有广义和狭义之分。广义的商业贿赂概念，是指与商业活动相关的各个环节的贿赂行为，包括国家工作人员利用行政权力收受贿

3、赂的行为，即只要是为争取市场不正当交易机会，而采取以请客吃饭到送红包、银行卡，再到技术服务费、顾问费、咨询费、促销费、赞助费、科研费、劳务费、服务佣金、提成奖励、零用报销等，都属于商业贿赂范畴，如目前进行的商业贿赂专项治理工作，就是广义的概念。南开大学法学教授程宝库认为，商业贿赂是指市场参与者在商业活动中为了谋取商业利益，而故意采取各种贿赂手段，侵害正常市场竞争秩序的行为[2]。这是对商业贿赂概念的科学概括。　　狭义的商业贿赂概念，是指经营者为了获得交易机会或者有利的交易条件而采取的各种手段帐外暗中给相关单位或个人好处。从现有法律

4、规定上界定商业贿赂行为，主要有两个法律标准，即是否如实入帐和是否公开，凡是交易双方在帐外暗中给予或接受回扣的是商业贿赂行为。我国1993年实施的《反不当竞争法》和国家工商总局1996年出台的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（下面简称《暂行规定》）都坚持了这两个标准，当然这是一个比较低的法律标准，随着市场经济体系的不断完善，设定较高的法律标准是必然趋势。商业贿赂行为是不正当竞争行为的一种，《暂行规定》第二条规定：本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。一般认为，商业贿赂是指经

5、营者以排斥竞争对手为目的，为使自己在销售或购买商品或提供服务等业务活动中获得利益，而采取的向交易相对人及其职员或其代理人提供或许诺提供某种利益，从而实现交易的不正当竞争行为。　　关于商业贿赂罪，我国刑法目前尚无该罪名，相关内容散见于条文规定之中。1979年刑法第八章中规定的渎职罪中有国家工作人员的受贿罪、行贿罪、介绍贿赂罪，因为国有公司企业人员也是国家干部，所以没有规定公司企业人员贿赂罪。1995年2月28日全国人大颁布的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》第9条规定了公司董事、监事、职工受贿罪，作为商业贿赂内容之一，单行刑事法律首

6、次予以规定。1997年新刑法，把主体严格限定为国家工作人员。刑法修正案（六）草案第163条规定：公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人牟取利益，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。刑法修正案（六）草案第164规定：为牟取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处

7、3年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处3年以上10以下有期徒刑，并处罚金。前者为公司、企业人员受贿罪，后者为对公司、企业人员行贿罪。至于不构成犯罪的商业贿赂行为，则由工商管理等机关依据《暂行规定》予以查处。　　二、商业贿赂泛滥的因素　　目前，商业贿赂手段多样，花样翻新，从以往简单的权钱交易过渡到权钱物交易相互交织，从简单的物质化贿赂过渡到物质化、非物质化贿赂相结合，如迁移户口、帮助出国、提供性服务、为对方安装电话、出租手机、装修住房等等，带有明显的行业和领域特点，多与国家工作人员滥用权力、权钱交易有关，从已查处的条件看，大案、要

8、案、窝案、串案比例高。造成商业贿赂违法犯罪案件泛滥的因素是多方面的，从历史和现实来看，主要有以下几个方面的因素：　　1.法律因素法律体系不完善　　主要是指法律不完善，威慑力和打击力不够，主要表现在：1〉中国以往刑法规定的主体范围过窄，涉及领域少，受