欧洲民法典草案及其对我国民法典制定的借鉴意义.doc

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1、欧洲民法典草案及其对我国民法典制定的借鉴意义关键词:欧洲民法典草案；我国民法典制定；借鉴意义内容提要:欧盟经济一体化导致在私法领域需要实现交易规则的一体化。为此，欧洲民法典研究所与欧盟现行私法研究所共同起草了一部“欧洲民法典草案（共同框架建议草案）”。该草案无论是在结构上还是在具体内容上都颇有特色。我国应从该法典民商合一的方法、大陆法系与英美法系融合的方法等多个方面借鉴其有益经验。一、欧洲民法典草案制定背景自欧共体成立之时起，欧盟及各成员国便努力追求着内部市场的自由流通，为推动“单一市场”的构建而不懈努力。1958年1月生效的《罗马公约》（TreatyofRome）使欧盟进行了实

2、质上的统一，1991年签署的《马斯特里赫特条约》(TreatyofMaastricht)、1997年签署的《阿姆斯特丹条约》(TreatyofAmster-dam)、2001年《尼斯条约》（TreatyofNice）的签署及2009年《里斯本条约》（TreatyofLisbon）的签署，则进一步推动了欧盟的统一。{1}然而，私法作为调整市场内货物、人员、服务、资本的自由流通和规范自由商业交易的法律，与“单一市场”的构建有着天然的内部联系。可以说，私法的完善可以减少交易中的障碍，从而促进市场经济的发展。自八十年代以来，欧盟逐渐意识到要真正构建一个内部自由流通的“单一市场”，除了货币

3、的不统一外，私法多样性也将阻碍“内部市场”构建的进程。同时，现代私法对“弱势群体”保护的不断加深也使欧盟不得不考虑对私法领域的干预。{1}于是，欧盟逐步通过“条例”和“指令”等形式对私法的多样性进行调整。由于条例具有完整的约束力及普遍的法律效力，其颁布受到很大限制，且由于成员国私法差异较大，因此，如果只能取得最低限度的协调，欧盟一般采用指令的形式；成员国则必须在规定的期限内将指令转化为内国法。这既可以使成员国法律维持一定的共性，又得以保留一定的差异性，是为“最低限协调（minimumharmonization）”。{2}至今，欧盟在私法上颁布的指令约有二十个，在一定程度上促进了各

4、成员国间私法的融合。但是，以“指令”形式为主的私法统一有着自身的缺陷，并不能满足欧盟对私法一体化的需求。首先，指令必须由各个成员国自主选择适用，从而使得各国在实施“指令”时并未真正统一，在一定程度上甚至可以说，这种由各成员国自行选择的方式使各国立法更加多元化；其次，指令所涉及到的私法领域有限，且非常的分散，再加上几乎所有的指令都仅涉及到消费者保护法，因此很难真正体现私法的价值与概念。而最为关键的是，因为欧盟成员国缺乏共同的法律背景，指令的概念与术语等并不一致、协调，这些不一致和不协调，导致各成员国对“指令”实行标准的多样性，严重阻碍了私法的真正统一。{3}因此，为促进欧盟境内资本

5、、人员、货物与服务的自由流通，需要在更加广泛领域内实现私法统一并采取更加协调的统一形式。{3}为此欧盟议会（European18Parliament）于1989年5月第一次提出了构建“欧洲民法典”这一设想{4}，但该设想在当时并未得到广泛响应，法理学学者则更多地质疑欧盟是否有权力来颁布这一民法典。但在“单一市场”经济发展要求的推动下，欧盟于1994年5月再次提出构建一部民法典的设想{5}。而作为制定民法典的最重要的一步，便是制定一部完整的合同法。为此，在丹麦教授·兰德所领导的欧洲合同法通则委员会（兰德委员会）的努力下，经过近20年的努力，最终在2002年起草完成《欧洲合同法通则》

6、(PrinciplesofEuropeanContractLaw)。{6}但是，该通则仅仅涉及了合同法的总则或一般性规则部分，对于各个具体合同如买卖、服务合同等以及传统民法典其他领域如所有权、担保等制度并未涉及。因此，该通则对促进欧盟“单一市场”的作用有着一定的局限性。为加快欧盟私法的统一，2003年，欧盟委员会制定了《进一步协调欧洲合同法的行动计划》(ActionPlanforamorecoherentEuropeancontractlaw)。在这份“行动计划”中，欧盟第一次提出了构建一套《共同参照框架》（CommonFrameofReference）的计划，从而建立起一套共同

7、的欧洲合同法规则和术语。2004年，委员会又通过了“欧洲合同法以及对现有法的修正：下一步的道路”(EuropeanContractLawandrevisionoftheacquis:thewayforward)，从而再次确认了“行动计划”中所提出的设想与计划，并明确表示将于2009年完成《共同参照框架》的准备工作。为响应欧盟起草一部统一的欧洲民法典的号召，德国奥斯纳布吕克大学教授冯·巴尔（ChristianvonBar）在前述兰德委员会的基础上于1998年成立了“欧洲民法典研究所