关于公司资本制度功能的思考——兼评我国资本制度的选择

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1、关于公司资本制度功能的思考——兼评我国资本制度的选择公司资本和公司治理是公司法人资格得以形成的两大要素.相应地，公司资本制度和公司治理制度也就构成了公司法制度群的主干，它们相互交织在一起，共同致力于公司法目标的实现。法定资本制也称确定资本制，还可称为实收资本制。①公司法采用的法定资本制，是世界上集各种法定的强制性规定于一身的典范，它凸现了众多“世界之最”：1、最高的最低资本额2、最繁琐的法定审批程序3、最宽泛的强制性验资评估4、最严格的限制性、列举型的出资类型、出资比例规范5、最为繁杂的“内外有别、行业有别”的公司资本规范群。②正如周其

2、仁教授所说，我们是发展中国家，但却有着全世界最昂贵的企业制度和最廉价的企业家。③反观国外立法，英美法国家自始就实行一种个人主义的授权资本制，到了现代，还进一步放松了对公司资本的管制。比如，英美国家取消了最低资本额限制。起初奉行法定资本制的大陆法系国家也纷纷改变立场，吸纳了英美公司资本灵活高效的优点，采取一种介乎两者之间的折衷资本制。显然，通过探询在纷纭复杂的公司资本制度背后的价值理念和制度功能，来分析我国公司资本制度的选择，无论在理论上还是在实践上都有重要的意义。一、关于资本制度的多角度思考（一）法定资本制和授权资本制对有限责任风险的配

3、置及对社会信用机制的需求度不同在通过确保公司具有稳定的财产以为其偿还债权人之债权担保的具体制度设计上，传统的大陆法系国家公司法和英美商事公司法确立了截然不同的两种思路。大陆法系国家将防范有限责任风险的义务主要配置给股东和公司，而英美商事公司法则将此义务主要配置给公司债权人，并由此形成了两种截然不同的公司资本制度—法定资本制度和授权资本制度。1、法定资本制度法定资本制度的主要内容包括资本确定、资本维持、资本不变三项原则（通常称为资本三原则）以及与此相联系的法定最低资本额原则。其核心功能是通过确保公司具有健全的财务结构和稳定的资本，平衡有限

4、责任制度对股东有利但对债权人不利的缺憾，以实现股东与债权人之间的利益均衡。其理论基础在于，公司制度的正常运转离不开社会信用机制的支持，而稳定的公司资本正是社会信用赖以形成和稳固的基础。在法定资本制度所确立的各项原则中，防范有限责任对债权人所产生的风险的义务被配置给了股东及公司。首先，按照最低资本额原则，股东应确保公司具有符合法律规定的最低资本额，并对此承担相应的法律责任。其次，在资本三原则下，股东应在公司成立时认足、缴足记载于公司章程之中的公司资本总额，公司在其存续期间应当维持与公司资本总额相应的财产，公司必须保证在减少资本时符合法律规

5、定的减资条件并按照法定减资程序减少资本。再次，股东和公司在法定资本制度下对避免有限责任风险所承担的义务是一种法定义务，这种义务，无须公司与债权人之间的约定，而是由法律直接予以规定。2、授权资本制度授权资本制度的核心内容是“授权股份”，即在公司章程中记载公司在存续期内发行股份的类别、每一类股份的总数。除非章程有限制性规定，发行时间、价格、类别股份的权利，均由董事会裁量，不必经股东会批准。其核心功能是给股东提供最大的灵活的活动空间，减少公司的设立和运作成本，提高效率。其理论基础在于，首先，由法律规定统一的最低资本限额的做法没有考虑到特殊业务

6、对资本的特殊要求（有的公司开始营业需要100万元，而有的公司只需要100元），因此它不能对债权人提供真正有意义的保护。其次，通过对公司组织和公司行为的有效规范，并使债权人能够准确地预见和知晓公司的资本结构、资本总额和经营状况，就可以最大程度地避免损失，无需通过对资本的预先强制要求。再次，债权人完全可以通过合同（如与公司签订担保合同，与保险公司签订保险合同）来保护自我。最后，如果公司或股东无视公司的独立性从事不法行为导致债权人利益受损，债权人可以通过向法院提出“揭破公司面纱”的诉请，使其权利得到最终救济。显然，在授权资本制度下，防范有限责

7、任风险的主要义务实质上被配置给了公司债权人。首先，在公司组织关系被有效规制、行为被有效规范的前提下，债权人必须对公司的资本结构、资本总额、经营状况进行全面了解，以避免有限责任风险。其次，为尽可能地减少经营风险，债权人必须通过和公司签订合同，要求实物担保或股东个人提供担保，限制公司的股利分配，或者和保险公司签订责任保险合同等方式来保护自己的合法权益。第三，当债权人认为公司或股东无视公司独立性从事不法行为损害其利益时，“刺破公司的面纱”时，实质上是一种事后补救的方法，债权人必须举证。通过对这两种公司资本制度的取舍，我们可以感受到立法者的立法

8、意图及不同的司法制度。法定资本制度重在对公司债权人及社会交易安全的保护，更多体现了社会本位的立法思想。授权资本制则侧重于对投资人和公司提供更便利的条件，较多地体现了个人本位的立法原则。（二）评析1、法定资本